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国际法笔记
第一章导论
1、国际法,亦称国际公法。罗马人把这个法律部门称为"万民法",它是一部国内法。荷兰学者格老秀斯被称为国际法之父,他的名著《战争与和平法》,为近代国际法建立了相当完整的体系,但他仍将此法称之为"万民法"。直到18世纪末,英国人边沁将此法改称为国际法。
2、普遍国际法是指适用普遍性国际关系的国际法; 区域性国际法是指只适用于区域性国际关系的国际法; 特殊国际法是指仅适用于某些特殊国际关系的国际法。一般来说,国际法这个名称是指普遍国际法。
3、对于国际法的效力根据,不同的回答形成了不同的学派,大体上分为两大学派:
⑴自然法学派。
a、国际法上最早的自然法学家要算西班牙的维多利亚和苏亚利兹。
b、17世纪,主要代表人物是德国自然法和国际法教授普芬道夫。
c、第一次世界大战后,出现了新自然法学派,主要有:
社会连带法学派,代表人物有法国的狄骥和美国的庞德。他们认为法律的根据在于社会连带关系。国际法效力的根据是"各民族的法律良知"。
规范法学派,代表人物有美籍奥地利法学凯尔逊。他们认为整个法律体系的最上级是国际法规范,它的效力来源于一个"最高规范"或称"原始规范"。
⑵实在法学派。
a、这一学派的发起人是英国的边沁, 奥斯汀继承和发展了边沁的思想。
b、最先使用实在法学派观点看待国际法的是荷兰的宾刻舒克。
c、实在法学派认为,国际法效力的根据不是抽象的"人类理性",而是现实国家的同意或共同意志。英国国际法教授奥本海就属这一派。
⑶格老秀斯学派,即折衷法学派。
代表人物有德国的沃尔夫和瑞士的瓦特尔。这一学派一方面认为自然法是国际法效力的根据,另一方面又承认国家的同意也是国际法效力的根据。
4、新自然法学派兴起的同时,出现了新现实主义学派。这个学派现今有两种比较流行的学说:
⑴权力政治学说,认为国际法存在的基础和效力根据是"势力均衡"。
⑵政策定向学说,认为国际法的效力取决于国家对外政策。
5、国际法的发展与国际关系的历史发展相适应,经历了四个时期:
⑴古代国际法
a、公元前1296年埃及法老和赫梯国王就缔结了最古老的同盟条约。
b、这一时期国际法的特点: 内容的不系统性; 宗教性; 适用范围的地区性。
⑵中世纪国际法
这一时期,国际法的主要发展是出现了一些海事法典,开始实行外交上的常驻使节制度。
⑶近代国际法
a、威斯特伐利亚公会是近代国际法产生的标志。会议承认了罗马帝国统治下的为数众多的邦国成为独立主权国家。确认了国家主权和主权平等原则,这是近代国际法的最根本原则,成为近代国际法的基础。
b、《战争与和平法》不但对《威斯特伐利亚和约》的完成有一定影响,而且为近代国际法的建立奠定了基础。
c、1789年的法国资产阶级革命,对近代国际法的发展产生了重大影响。提出国家基本权利和义务的概念、国家主权原则、国家领土主权原则、民族自决原则、不干涉内政原则,宣布赋予"为了自由事业而被本国驱逐的外国人"以庇护权,在战争法中贯彻人道主义原则等。
⑷现代国际法
a、现代国际法是在1917年十月社会主义革命和苏维埃国家建立以后逐渐形成的。
b、第一次世界大战后,签订了《国际联盟盟约》,建立了世界上第一个世界性的国际组织- 国际联盟,通过了《国际常设法院规约》,并设立了历史上第一个国际司法机构。
6、1864年,清政府同文馆总教****丁韪良,经美国驻华公使蒲安臣的鼓励,把1836年出版的美国国际法学家惠顿的《国际法原理》一书译为汉文,称为《万国公法》。这是第一次正式地、全面地把国际法著作介绍到中国。1839林则徐在广州禁烟时,曾将瓦特尔的《万国法》一书中的几段译成汉文,称为《各国律例》。
7、国际法是由一系列调整国际关系的原则、规则和规章、制度组成的,这些原则、规则和规章、制度第一次出现的地方,就是国际法的渊源。
8、根据《国际法院规约》的规定,国际法院裁判案件时所适用法律的范围是非常广的,从国际条约、国际****惯、一般法律原则、直到作为确认法律原则补助资料的司法判例和学者学说,都可以适用。此外,经当事国同意,还可以本着"公允及善良原则"进行裁判。条约和****惯是主要的渊源,其他各项只能认为是次要的或辅助性的渊源。
9、国际交往中形成的惯例如被接受为法律,就成为"国际****惯",或"****惯国际法"。国际****惯的形成有两个要素:
一是惯例的产生,这是"物质因素"。惯例来自国家在相当长时期内反复和前后一致的实践,这里包含时间、数量和性质三个内容;
二是这惯例能不能被接受为法律,这是一个"心理因素"。如国家认为这种规则是国际法所必需的,便相约接受他的拘束。这在国际法理论上被称为"法律确信"或"法律的必要确信"。
10、能够证明惯例是否存在和是否被接受为法律