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第一章商法总论
第一节商、商人和商法
一、商的概念、基本精神和价值
二、商人的历史变迁
三、商法的概念和历史沿革
四、商法的立法模式
第一节商、商人和商法
一、商的概念、基本精神和价值
(一)商的概念
1、商的一般含义和经济学上的商的含义
(1)“商”的英语含义是“buying and selling ;trade”,古汉语中有“通财鬻货”(《汉书·食货志》)
(2)在商品经济环境下,商是交换的含义。商实际上是在稀缺和相对不稀缺之间进行商品的运转,赚取差价。
(一)商的概念
(3)在市场经济条件下经济学上商的概念有较大的发展,商是追求营利(价值增值)的各种活动,它的起点是各种投资活动,其最终目的是获得回报。
(4)在市场经济条件下商实际上体现的是信用关系和信用活动,各种商业组织形式、商业交易都和信用不可分。
(一)商的概念
2、法学上有关商的各种学说。
(1)历史说。以历史分析方法揭示商的内容,认为作为商法对象的“商”,是生产者与消费者之间的交换媒介行为,随着历史的发展又扩大到了居间业、批发商业,以及运输业和保险业、银行业等等
(一)商的概念
(2)法律技术说,也就是商的色彩说,以商事交易特性中的商色彩限定商法的对象,认为商法的法律事实是通过以技术特性所表现出来的,一般私法上的法律事实如带有商即成为商法的对象,以区别于一般民法,凡属于以营利为目的,从事媒介交易之行为皆为商。
(二)商的基本精神
伟大哲学家黑格尔指出:人类的文明史更多的是一部精神的历史——“精神的现在形态必然是把先前的一切阶段都包括在内的”
在人类历史上对社会发展进程有着最大的推动力的力量,甚至是决定性的力量就是商(市场)的力量,因而人类历史最伟大的精神也就是商的精神
(二)商的基本精神
1、商的冒风险和创造性精神(敢于冒险、视野开阔,敢于向未知领域进行探索)
2、商的实践精神(经验主义、科学技术试验、市场交易实践)
3、商的理性主义精神(商人的成功是靠严谨、精于计算)
4、商的自治精神(自主安排、自我管理,排斥外来干涉)
(三)商的价值
1、创造财富(创造财富的动力和方法)
2、解放人类(摆脱地缘、家族、组织的种种桎梏)
3、民主和自由的土壤
4、文明进步的动力(文明的交流和相互促进:古希腊)
二、商人的历史变迁
(一)古代的商人
1、美索不达亚商业文明
私人资本投入到土地、手工业、商业和放债,手工业者在自由市场上出卖自己的手工艺品。产生最早的陆地商人群体
2、古希腊——克里特
克里特岛是地中海区域的贸易中心,产生了许多海上冒险商人
(一)古代的商人
3、古希腊的商人:希腊资源贫乏,以农业为主,但不能满足日益增加的人口的需要,从公元前8世纪初古希腊的农民开始去当海盗、商人和殖民者,希腊商人的商船在欧洲、亚洲各地。
4、罗马帝国的商人:罗马是靠军事扩张起家的帝国,商人的贸易是为了满足贵族的奢侈需求,商业也是伴随着帝国的扩张而发达的。但罗马始终没有进入商业社会,商人地位很低。