第十一章 推定和司法认知.ppt

第十一章推定和司法认知
一、推定
二、司法认知
一、推定
法国民法典:“推定系指法律或司法官依据已知之事实推断未知事实所得的结果。”(第1349条)
牛津法律大辞典:“推定,在证据法中,指从其他已经确定的事实必然或可以推断出的事实推论或结论。”
布莱克法律词典:“推定是一个立法或司法上的法律规定,是一种根据既定事实推出推定事实的法律规则,推定是在缺乏其他证明方法时所使用的一种根据已知证据做出确定性推断的法律设计。推定是依法从已知事实或诉讼中确定的事实出发所做的假定。”
所谓推定,就是根据法律或经验法则,直接根据某一已知事实,推断另一事实的存在,并允许当事人以反证推翻的一种证据法则。
(一)相关概念:
迟到的承诺,视为新要约。(德国民法典第150)
因条件成就受到不利益的当事人,以违反诚实和信用的行为阻止其条件成就者,视为条件已成就。”(德国民法典第162条)
以书面损害他们的人,推定有损害他人的意思;
未满十周岁的未成年人,推定为无刑事责任能力;
本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意;(民法通则第66条)
受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内,作出接受或者放弃受遗赠的表示,到期没有表示的,视为放弃受遗赠。(继承法第25条)
1、法律拟制:
这种推定虽然在形式上与证据法相联系,但实现上却是用程序法语言表示出来的实体法规则;
——塞西尔·特纳
拟制与推定毫不相干。拟制是法律规范,由拟制将要件B等同于要件A,所采取的方式是,要件B被视为要件A。也就是说,拟制是简单化的立法技术的一个方法。
——罗森贝克
推定与拟制的区别:
性质不同:
拟制是一种立法上的文字表述技巧,并非由一个事实的存在而推出另一事实的存在。而推论是从已知的基础事实推出未知的推定事实。
当事人约定检验期间的,买受人应当在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的,视为标的物的数量或质量符合约定。
——合同法第158条
试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物,也可以拒绝购买。试用期间界满,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买。
——合同法第171条
债务人停止清偿到期债务并呈连续状态,如无相反证据,可推定为“不能清偿到期债务”。
——关于审理企业破产案件若干问题的规定
B. 能否用反证推翻:
推定允许对方当事人使用一个反证来推翻推定,而拟制不得推翻。
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拟制中,双方争议的只是前一项事实,由主张人承担证明责任,只要前一项事实被确定,后一项事实自然确定。
而推定只是转移了举证责任,允许对方当事人提出反证推翻推定事实。
2. 有关证据效力的规定:
从形式和内容两方面都可以认为是由官署或由具有公信权限的人所制作的证书,推定其本身是真实的。
——德国民事诉讼法第437条
经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。“
——我国民事诉讼法第67条
这些规定只是规定此类证据具有很强的证明力,并允许当事人推出相反的证据,却未涉及从一个事实推断出另一个事实。
设立推定的理由:
通过推定认定事实基本上是准确的
2. 为实现诉讼经济的目的
如无相反证明,在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。(《著作权法》第11条第4款)
3. 出于公正分配证明责任需要
如专利法第57条第2款推定制造同样产品的单位或个人使用了原告的新专利方法,由被告人就自己的产品制造方法负证明责任。
4. 为了缓解某些事实证明上的困难
如日本民法典第186条对第162条占有时效的推定:于前后两时均有占有的证据时,推定为于其间继续占有。
5. 为贯彻实施立法者所希望实现的一定的社会政策。
如在涉及保险金给付的诉讼中,推定死者的死亡是事故造成的而非***。
6. 解决依靠证据无力解决的问题:
如关于宣告死亡的规定。
(二)立法推定:所谓立法推定,就是由法律直接规定的推定。
1、立法上的权利推定:法律规定当存在甲事实时,就推定A权利存在,并且甲事实是不同于作为A权利发生原因的其他事实。
共有份额的推定:发生疑问时,应认为各共有人享有均等的份额。
共同共有的推定:对于共有财产,部分共有人主张按份共有,部分共有人主张共同共有,如果不能证明财产是按份共有的,应当为共同共有。[民诉法适用意见第88条]
夫妻共有财产的推定:夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的,适用本法第十七条,第十八条的规定。【婚姻法第19条】