2021年宪法规范的效力论宪法对私法的规范效力.docx

宪法规范的效力论宪法对私法的规范效力

　　摘要私法中的基础规范是连接宪法和私法的“管道”，也是私法规范体系建立的基础。完法规范的效力并不能直接作用于私法，而是作用于私法中的基础规范。私法规范对宪法的违反，也就是私法基础规范不能承载或违反宪法的价值或标准。所以。私法的违宪审查应该是对表现宪法价值的私法基础规范的审查。
　　关键词宪法；私法；规范效力；基础规范；平等保护标准
　　中图分类号D911　文件标识码A　文章编号11007-5801(2021)02-0087-03
　　宪法对私法的规范效力。有直接效力说和间接效力说。直接效力说认为。第一，宪法上的基础条款在私法上含有绝对效力。宪法上的基础权利属于法律中含有最高效力的条款，能够在任何一部法律中适用。第二。宪法上的权利能够分为两类：一是对抗国家和政府的基础权利。二是为宪法制度所保障的权利。这种权利不但能够防范公权力侵入。还能够在私法上产生直接的效力。第二种权利能够在案件中直接适用。直接效力说曾一度为德国采取。间接效力说认为，宪法对私法的效力是经过私法规范的合宪性审查而实现的，宪法的功效仅在拘束国家、政府，而不能拘束平等的私法主体，因此宪法不能在私法上直接适用。但宪法中基础权利的相关条款能够在私法中间接适用。宪法对私法的间接效力说明及通说。如法国民法典第1382条要求：“人的任何行为给她人造成损害时，因其过失致该行为发生之人应该赔偿损害。”宪法认可该条的“损害填补”含有宪法价值，从而含有宪法上的效力。在意大利，宪法法院认可“人的身体不能处分的标准”含有宪法效力，假如私法中有此行为则违反宪法。我国对宪法的直接效力说也持否定态度。不过。宪法规范能否直接适合用于私法仍是一个有争议的问题。
　　一、民法中的基础规范和宪法对私法的规范效力
　　参考凯尔森的分类，可将私法规范依据其内容分为基础规范和通常规范。基础规范是指在私法中处于主导地位，作为私法的基础实现私法理念的规范。而通常规范是在私法规范中处于隶属地位，直接要求私法中权利和义务的规范。也能够称为规则性规范。不过，这种划分含有一定的相对性，尤其在详细的法律关系中二者显现出一定的交融性。如协议推行的规范，总体而言是实现协议权利和义务的移转规范，是通常规范。而老实信用标准也在协议的推行中得到表现和遵守，也可被认为是基础规范。
　　基础规范是其它规范产生的基础，也是决定其它规范成为法律体系中组员资格的条件。凯尔森认为，基础规范在法律体系中含有双重功效：决定适使用方法律的机关和由这些机关所遵守的程序；决定适使用方法律机关所进行的行为。据此能够认为，基础规范在民法中的表现有以下两种：一是标准性规范。民法的基础标准是基础规范在民法中的表现。民法的基础标准有老实信用标准、平等标准、公平标准、公序良俗标准、权利不得滥用标准等，由这些规范组成的内容即成为标准性规范。如瑞士民法典第2条要求：“(1)任何人全部必需以老实、信用的方法行使其权利和推行其义务。(2)显系滥用权利时，不受法律保护。”法律标准依据内容不一样，能够分为法律体系标准和法律推理标准。法律体系标准是构建该法律体系的基础，而法律推理标准是司法适用的保障。二是通常条款规范。通常条款是处于关键地位，在法律规范体系中能够作为请求权基础的法律规范。如公序良俗标准，协议法中确立的协议自由标准(协议