《关于建筑施工企业合同管理问题的思考》论文.doc

关于建筑施工企业合同管理问题的思考论文姓名: *** 单位: ****************** 市场经济在某种意义上说是法制经济, 再贴近些说, 是契约经济、合同经济。现代社会可以讲是合同社会。一个企业的经营成败和合同与合同管理有密切关系。因此, 必须十分重视合同及合同管理。合同管理必须是全过程的、系统性的、动态性的。全过程就是由洽谈、草拟、签订、生效开效, 直至合同失效为止。我们不仅要重视签订前的管理, 更要重视签订后的管理。系统性就是凡涉及合同条款内容的各部门都要一起来管理。动态性就是注重履约全过程的情况变化, 特别要掌握对我方不利的变化, 及时对合同进行修改、变更、补充或中止和终止。切不可以为签了合同就万事大吉, 把合同束之高阁, 我们要防止由于合同管理不善而遭到的惩罚。本文围绕近年来建筑施工合同管理实践中暴露出来的常见问题,进行深入分析,并提出治理对策, 目的是有针对性地加强建筑施工企业的合同管理, 维护企业的合法权益。一、建筑企业合同管理中存在的主要问题: ( 一) 合同签订阶段的问题: 合同签订阶段的问题,常见的有: 1 、合同主体不当。合同当事人主体合格,是合同得以有效成立的前提条件之一。而合格的主体, 首要条件应当是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的合同当事人。这里要防止两种倾向: 一是虽然具有上述两种能力, 但不是合同当事人, 即当事人错位, 也是合同主体不当; 二是虽然是合同当事人, 但却不具有上述两种能力, 同样是合同主体不当。 2 、合同文字不严谨。不严谨就是不准确,容易发生岐义和误解, 导致合同难以履行或引起争议。依法订立的有效的合同, 应当体现双方的真实意思。而这种体现只有靠准确明晰的合同文字。可以说,合同讲究咬文嚼字。 3 、合同条款挂一漏万。就是说不全面、不完整, 有缺陷、有漏洞。常见漏掉的往往是违约责任。有些合同只讲好话, 不讲丑话; 只讲正面的, 不讲反面的, 不懂得签合同应当" 先小人后君子" 的诀窍, 一旦发生违约,在合同中看不到违约如何处理的条款。 4 、只有从合同而没主合同。主合同是指能够独立存在的合同,如建筑工程总承包合同等。从合同是指以主合同的存在为前提才能成立的合同, 如建筑工程分承包合同及保证合同、抵押合同等。没有主合同的从合同是没有根据的合同,是" 无源之水" ,而" 无源之水" 是不存的。 5 、违反法律法规签订无效合同。《合同法》第 52 条规定,违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于元效合同, 而无效合同是不受法律保护的。目前不少建筑企业所签订的合同, 有些是以合法形式掩盖非法目的的,实质也是无效合同。 6 、境外合同文本的疑问。我国加入 WTO 后,有些合同使用境外文本。由于国情不同、语言文字不同, 加上翻译问题, 这些合同文本存不少疑问。对这些疑问不能迥避, 必须在合同上加以澄清, 弄清其含义,或堵塞其漏洞,以免造成损失。( 二) 合同履约阶段的问题: 1 、应变更合同的没有变更。在履约过程中合同变更是正常的事情, 问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识, 结果导致了损失。合同变更包括合同内容变更和合同主体的变更两种情形。合同变更的目的是通过对原合同的修改, 保障合同更好履行和一定目的的实现。作为承包方的建筑施工企业, 更重要是为了维护自己的合法权益。关键在于变更要及时。 2 、应当发出的书函( 会议纪要) 没有发。在履约过程中及时地发出必要的书函, 是合同动态管理的需要, 是履约的一种手段, 也是建筑企业自我保护的一种招数,可惜这一点往往遭到忽视,结果受到惩罚。《建设工程施工合同( 示范文本) 》, 把双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分。因此必须给予足够的重视。 3 、应签证确认的没有办理签证确认。履约过程中的签证是一种正常行为。但有些建筑公司的现场管理人员对此并不重视, 当发生纠纷时,也因无法举证而败诉。 4 、应当追究的动过了诉讼时效。建筑行业被拖工程款的情况相当严重, 有些拖欠没有诉诸法律, 但当起诉时才发现已超过了两年的诉讼时效, 无法挽回损失。超过了诉讼时效等于放弃债权主张, 等于权利人放弃了胜诉权。 5 、应当行使的权力没有行使。《合同法》赋于了合同当事人的抗辩权, 但大多数建筑公司不会行使。发包方不按合同约定支付不程进度款, 建筑公司可以行使抗辩权停工, 但却没有行使, 怕单方面停工要承担违约责任, 结果客观上造成了垫资施工, 发包方的欠款数额愈来愈大,问题更难解决。 6 、应当重视证据( 资料) 的法律效力的却没有得到足够的重视。并不是所有书面证据都具有法律效力的。有效的证据,应当是原件的、与事实有关的、有盖章和( 或) 签名的、有明确内容的、未超过期限的。不具备法律效力的书面证据只是废纸一张。