新三板法律实践浅析(二)： 漫谈股东特殊权利保留.doc

—————————————————————————————————新三板法律实践浅析(二): 漫谈股东特殊权利保留新三板法律实践浅析(二): 漫谈股东特殊权利保留 2015-12-15 16:10 之所以说要漫谈, 是其实这题目来的并不是走直线的, 而是有点发散, 因此我也想发散地谈一下。做了一些项目, 众多法律问题中我想先谈这个,是因为就这个问题有太多争执。一股转系统从未否定过股东特殊权利截至目前,在我们今年所经手的几十家企业新三板挂牌项目中, 之所以先挑了这个题目来说, 是因为看似平常的股东特别权利挂牌前处理,竟然成为项目工作中很多争执的核心,各方对方是这样的: 创始人股东对投资者说:“兄弟我当时给你优惠价格让你投资, 如今估值翻了多少倍, 但关键时刻你却不肯放弃这么一点权利, 拦我发展!”投资者说:“兄弟我在你用钱时候没计较其他给你钱,这些权利是你答应的,如今和挂牌不冲突,为什么要取消,又何来不支持?”公司股东或投资者, 他们的精力或许在经营, 在投资, 对于是否造成挂牌的实质障碍, 需要中介来辅助判断。我们就此问题和合作的中介, 乃至在代表不同利益客户时的对方律师, 讨论过, 争论过……作为中介机构, 我们不要轻易地替股转系统审核员做主判断, 说此类情况从未出现,说股转系统可能针对此问题额外反馈延误挂牌进度, 说这不符合公司治理, 说这后续难以执行……我们追溯案例, 无论从—————————————————————————————————较早的挂牌企业, 还是截至 2015 年 12 月挂牌的企业, 股东特殊权利保留并成功挂牌的案例,不胜枚举。二“股东平等”或“同股同权”从未否定股东特殊权利设置曾经在争论中, 一位中介同行基于此问题质问我, 你懂不懂股东平等, 你懂不懂同股同权。坦率说, 这个话题太大了, 有先辈就股东平等原则这一个话题洋洋洒洒著书立作,我不敢说懂。我国《公司法》第一百二十六条规定:“股份的发行, 实行公平、公正的原则, 同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票,每股的发行条件和价格应当相同; 任何单位或者个人所认购的股份,每股应当支付相同的价额。”该条规定已经清晰的显示了股东平等原则的现实含义。股东的平等, 首先是在同种类的股东之间的平等,不同类别的股东之间权利义务可以不相同,但不相同并不意味着不平等; 其次,股东之间的平等是以“股份”为表现形式的,每一股份具有同等权利,其实质是股份平等。除此之外, 《公司法》亦明确股东出席股东大会会议, 所持每一股份有一表决权的规定,股东平等原则的含义就更加具体、明确。说的更远一点, 在优先股研究及推出的时候, 也有很多专家学者以同股同权及股东平等原则质疑优先股的存在基础。无论是优先股、公司于不同上市地或交易场所上市后产生的不同类别股东, 以及我们今天所讨论的股东特殊权利, 笔者认为并不违背《公司法》关于股东平等原则的基本要求。进言之, 恰恰是在学界或实践中, 意识到股东平等及同股同权的不断发展及演变, 也才有了民法大儒们对于股东实—————————————————————————————————质平等原则的再次思考。而这种循环往复, 也正是国内外资本市场中股东权利衍生产品不断丰富的法理基础和现实需求。三股东特殊权利的保护及限制在过往新三板挂牌律服务中, 对于股东、投资者某些