担保业务法律基础专题上传版.ppt

担保业务之法律基础专题主讲:洪悦礼
担保业务涉及的主要法律法规
担保、反担保业务的担保方式
反担保及成立条件、程序
担保合同、主、从合同的关系
合同的效力、担保合同的效力
保证、保证主体资格(保证的禁止性规定)
保证的范围、内容、责任方式
抵押及其种类、范围(含不得抵押的范围)
质押及分类,与抵押的区别
担保业务涉及的主要法律法规
担保法、担保法解释(、)
物权法、物权法解释(、)
合同法(、)
合同法解释(一)(、)
合同法解释(二)(、)
民法通则、民法通则解释(、)
《公司法》、《商业银行法》、《房屋登记法》
《城市房地产管理法》、《土地管理法》及实施条例
广东省《融资性担保公司管理暂行办法》及实施细则
工商行政管理机构股权质押登记办法》
根据担保业务所涉及的领域有相应的规定
其他涉及担保的法律法规具体城市也有相应的规定
担保业务之担保方式
《担保法》第二条规定:在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权实现的,可以依照本法规定设定担保。
本法规定的担保方式:
保证、抵押、质押、留置、定金。区别
反担保的担保方式:
1、债务人提供的反担保方式:抵押、质押
2、债务人以外其它人提供的反担保方式:
保证、抵押、质押
担保业务之反担保方式
反担保又称为求偿担保。
是指为保障债务人之外的担保人将来承担担保责任后对债务人的追偿权的实现而设定的担保。
反担保方式:
根据《担保法解释》第二条规定,反担保人可以是债务人,也可以是债务人以外的其它第三人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或质押,也可以是其它人提供的保证、抵押或质押。
反担保的方式除债务人以外保证、抵押、质押都可以
债务人自己向债权人提供保证不在其列,自己充当保证人,不存在可期待的追偿权,所以反担保人是债务人的,提供反担保的方式仅限抵押或质押。
反担保的成立条件
一、第三人先向债权人提供了担保,才能有权要求债务人提供反担保;
二、债务人或债务人之外的其他人向第三人提供担保;
三、只有在第三人为债务人提供保证、抵押或质押担保时,才能要求债务人向其提供反担保;
四、须符合法定形式即反担保应采用书面形式,依法需办理登记或移交占有的应办理登记或转交占有手续。
反担保操作程序
(1)合同当事人就财产抵押的,应当办理抵押物登记手续;
(2)办理抵押物登记,应当向登记部门提供主合同和抵押合同、抵押物的所有权或者使用权证书或者复印件。
(3)办理抵押登记的部门如下:
①以无地上定着物的土地使用权抵押的,为核发该土地使用权证的土地管理部门;
②以城市房地产或者乡(镇)村企业的厂房等建筑物抵押的为县级以上地方政府规定的部门;
③以林木抵押的为县级以上林木主管部门;
④以航空器、船舶、车辆抵押的为运输工具的登记部门,
⑤以企业的设备和其他动产抵押的为财产所在地的工商行政管理部门;
⑥以上财产之外的其他财产抵押的,合同当事人可向抵押人所在地的公证部门办理抵押合同公证。
担保合同
担保合同:
指为促使债务人履行其债务,保障债权人的债权得以实现,而在债权人(同时也是担保权人)和债务人之间,或在债权人、债务人和第三人(即担保人)之间协商形成的,当债务人不履行或无法履行债务时,以一定方式保证债权人债权得以实现的协议。担保合同旨在明确担保权人和担保人之间的权利、义务关系,保障债权人的债权得以实现。
担保主、从合同的关系
担保法规定,担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。主合同是债权人与债务人之间订立的经济合同。担保合同是债权人与债务人或者第三人订立的担保主合同债权实现的合同。因此,担保合同是以主合同的存在为前提、为根据的。有了主合同才有担保合同的必要,没有主合同,就不需要担保合同,正是从这个意义上讲,担保合同与主合同的关系是主从关系。担保合同的性质是从合同的性质。主合同无效,根据民法通则的规定,无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力。也就是说,当事人在主合同中约定的权利义务关系等于不存在,在这种情况下,担保失去了前提,因此担保合同也归于无效。担保合同无效是不会影响主合同的效力的,因为主合同的存在并不以担保合同的存在为前提,因此,担保合同无效并不影响主合同的效力。
合同的效力(举例说明)
合同的效力:
有效、无效、效力待定、可变更可撤销合同
合同成立、生效:要约、承诺
合同有效:追究违约责任
合同无效:追究缔约过失责任
效力待定:有效无效处于不确定状态
1、限制行为能力人订立的合同:催告、追认
2、无权处分:行为人在无权处分他人财产的情况下