行政法与行政诉讼法.doc

行政法与行政诉讼法
重点法条与真题精讲
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第一部分行政法基础理论
一、行政法法律渊源

(全国人大及其常委会)
(国务院)
(省、自治区、直辖市;省会所在地的市;以及国务院批准的较大的市的人大及其常委会)

部门规章(国务院组成部门及其直属机构)
地方政府规章(省、自治区、直辖市;省会所在地的市;以及国务院批准的较大的市人民政府)
(除行政法规与行政规章以外,行政机关制定的规范性文件)
考点归纳
(1)行政处罚、行政许可的创设;
《行政处罚法》第八条至第十三条
法律规范
创设权
规定权
法律
设定各种行政处罚(限制人身自由的处罚只能由法律设定)
 
行政法规
除限制人身自由以外的行政处罚
对法律进行细化(行为、种类、幅度)
地方性法规
除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚
对法律、行政法规进行细化
规章(部门规章与地方政府规章)
警告与一定数量的罚(罚款限额分别由国务院与地方人大常委会决定)
对法律、行政法规、地方性法规进行细化
其他规范性文件
无
无
《行政许可法》第十四条至第十七条
法律规范
创设权
规定权
法律
可以创设经常性许可
行政法规
可以创设经常性许可
可对法律设定的许可进行具体细化,但不能增设许可和增设违反法律的许可条件
地方性法规
可以创设经常性许可
(但不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场)
可对法律、行政法规设立的许可进行具体细化,但不能增设许可和增设违反法律、行政法规的许可条件
省级人民政府规章
(省、自治区、直辖市人民政府)
可以创设临时性许可
(但不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场)
可对法律、行政法规、地方性法规设立的许可进行具体细化,但不能增设许可和增设违反法律、行政法规、地方性法规的许可条件
其他规章
(包括国务院部门规章以及省级人民政府以下的市级政府制定的规章)
不能创设行政许可
其他规范性文件
不能创设行政许可
也不能对上位法规定的行政许可进行具体细化
(2)行政终局裁决行为;
《行政诉讼司法解释》第五条行政诉讼法第十二条第(四)项规定的“法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为”中的“法律”,是指全国人民代表大会及其常务委员会制定、通过的规范性文件。
(3)行政主体资格的判断:行政诉讼被告、行政复议被申请人、行政赔偿义务机关的确认;
《行政诉讼法》第二十五条 由法律、法规授权的组织所作的具体行政行为,该组织是被告。由行政机关委托的组织所作的具体行政行为,委托的行政机关是被告。
《若干解释》第二十条行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。
法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织,超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的机构或者组织为被告。
第二十一条行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下,授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的,应当视为委托。当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。
(4)行政机关的强制执行权;
《行政诉讼法司法解释》第八十七条法律、法规没有赋予行政机关强制执行权,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院应当依法受理。
法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行,也可以申请人民法院强制执行,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院可以依法受理。
(5)行政诉讼的法律适用。
《行政诉讼法》第五十二条人民法院审理行政案件,以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。
第五十三条人民法院审理行政案件,参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所