第八章 涉外合同的法律适用.pptx

第八章 涉外合同的法律适用.pptx第八章合同的法律适用
合同准据法的含义
确定合同准据法的理论
确定合同准据法的主要方法
我国的理论与实践
合同准据法的含义 the applicable law of contract
合同准据法含义
是指通过一国冲突规范的指引,合同所应适用的某一国的实体法。
确定合同准据法的理论
意思自治说
客观标志说
最密切联系说
意思自治说
意思自治原则
指合同当事人可以协商一致的意思表示自由选择支配的合同准据法。
该学说的提出
16世纪法国学者杜摩兰首先提出“法院在审理涉外契约案件时,如果发生法律冲突,应当适用当事人双方协商选择的那个法律;若当事人在契约中没有明确地表示适用何国法律,法院则应推定其默示的意思,即根据整个案情的各种迹象来判断双方当事人意思之所在,以确定应当适用的法律。”
法律选择的环节
方式  通常有明示和默示两种
时间通常有在订立合同时选择
在订立合同后选择
变更选择
范围限制
不限制
案例1:
该案涉及到一份把一艘钻井平台从美国的路易斯安那州拖航至意大利的合同。缔约方为平台主—美国的扎珀塔海洋公司,和拖轮不来梅船东—德国水上航行股份有限公司。该合同包括下述管辖条款;产生的任何争议由伦敦法院审理。拖带开始后第四天,当拖轮位于墨西哥湾的国际水域时,遇到了暴雨。由于平台剧烈地纵横颠簸,钻塔支架折断,、致使钻井严重受损。根据美国的扎珀塔海洋公司的指令,拖轮不来梅拖带着
损坏的钻塔驶至佛罗里达的萨姆帕港避难。由于美国的扎珀塔海洋公司的请求,拖轮不来梅在萨姆帕港被扣,并被迫提供350万美元的保证金。嗣后,扎珀塔海洋公司无视合同中由英国法院管辖的条款,在佛罗里达告了德国水上航行股份有限公司,指证该轮在拖航中有过失,且违反合同,并要求350万美元的损害赔偿。德国水上航行股份有限公司则在伦敦高等法院反诉扎珀塔海洋公司,并要求其支付违反合同的损害赔偿和救助报酬。英国法院接受了扩大管辖权,并且宣布享有审理该案
的法定资格。在该案的审理中,英国法院以当事人选择由伦敦法院审理而推定适用英国法。
提问:
(1)什么是默示的意思自治?它与明示的意思自治有何区别?
(2 ) 国际社会普遍承认默示的意思自治吗?中国法律承认吗?
(3)你认为默示的意思自治应该被采纳还是被接受?说说理由?
案例2:
原告A和被告B订立了一项代理协议,原告A是代理人,被告B是委托人。根据协议,代理人A为B在香港和东南亚、寻找购买买主购买其在澳大利亚昆士兰州的土地。在这份代理协议中,双方订有法律适用条款,选择适用香港法。代理人A寻找到买主后,向委托人B要求取得按协议应支付的佣金,委托人B拒绝支付这笔佣金,理由是A没有得到昆士兰法律所要求的充当不动产代理人的许可证,
而且,这笔佣金的数额也超过了昆士兰法律所允许的最高限额,依据昆士兰法律规定,违反此规定要被罚款。为此,代理人A对委托人B在澳大利亚提起诉讼。理由是,在该代理协议中,双方根据意思自治原则选择了香港法作为准据法,所以该合同应适用香港法而不是昆士兰法,依香港法被告B应给付A此笔佣金。审理该案的法官霍雷认为:当事人选择