司法克制与司法能动的权衡.pdf

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A Dissertation for the degree of M. Law



Judicial restraint and judicial activism
of the trade-off








Candidate : Hu Xiaoyuan
Supervisor: Associate Prof. Liu Guoli
Academic Degree Applied for: Master of Law
Specialty : Legal Theory
University: Hebei University
Date of Oral Examination: May, 2012
摘要
摘要
司法能动与司法克制是法学理论中两种不断斗争的司法哲学,两者都有其存在的合
理性。探究司法克制与司法能动,不仅仅在于清楚地了解司法克制与能动,更重要的目
的在于寻找两者的平衡点,吸收各自的优势,达到一种均衡,并让它为我国的法治建设
服务。
本文第一部分主要介绍了司法克制主义的概念和历史。通过比较的方法,在总结前
人的概念的基础上笔者提出自己对于司法克制主义的定义。司法克制是指在司法过程
中,法院和法官严格遵守法律规则和法律条文的含义,减少自己的喜好和个人信仰,尊
重成文法律,限制自由裁量权的一种司法理念和司法姿态。
本文第二部分主要介绍了司法能动主义的概念和历史。与第一部分相似,也是通过
比较的方法,笔者也提出了自己对于能动司法的理解。能动司法,是人民法院为实现国
家赋予其促进政治文明、维持社会稳定、促进经济发展等各项职能,运用科学的工作方
法,主要包括政策考量、利益平衡、自由裁量等审理案件,创新工作思路,延伸审判职
能等,最终将案件处理达到法律效果与社会效果的完美统一,使司法获得人们普遍认可,
从而促进社会和谐稳定,实现国家持续稳定的科学发展。需要说明的是,中国的司法能
动不同于美国等西方国家的司法能动,而有自己独特的内容。所以定义中也能够体现出
来我国的特色。
本文的第三部分是文章的重点。笔者首先比较了司法克制与司法能动的优势和不
足,并试图构建出一系列的原则,以此原则来指导司法克制与司法能动的实践。笔者共
提出了四条原则,分别是:在尊重司法克制的前提下追求司法能动;在保证程序正义的
基础上追求实质正义;在维护司法权威基础上追求解决纠纷的多元化;在坚持法律效果
的前提下追求司法的社会效果。第一条原则是概括性的原则,其余三条原则是对第一条
原则的详细解释。
本文的第四部分是将司法克制与能动应用于实践及其理论意义。在民事诉讼的过程
中,要在司法克制的原则下,保证民事诉讼的基本程序合乎宪法、合乎其他上位法律,
合乎情理,这是基本的前提。除此之外,要更多的采用司法能动。给予当事人双方充分、
合理的取证、调查、辩护,让双方当事人尽自己最大努力维护自己的合法权益。在刑事
I
摘要
诉讼中,应该尽量恪守司法克制的姿态,防止国家权力的滥用,防止各部门越权行事,
司法能动的范围应该保持在一定的范围内。最后总结了一下司法克制与能动理论对于我
国的法治建设的意义。简单来说,坚持司法克制与能动权衡有利于司法不断适应纷繁复
杂的社会现实;有利于矛盾纠纷的及时解决;有利于纠纷解决的彻底性。
司法能动在我国方兴未艾,认真对待司法克制与司法能动的权衡是法学理论界和法
律实务界都应该关注的问题。

关键词司法克制司法能动权衡博弈
II
Abstract
Abstract
Judicial activism and judicial restraint is judicial philosophy of legal theory, the two
continue to struggle, both reasonable. Explore judicial restraint and judicial activism, not only
is a clear understanding of judicial restraint and dynamic, more important purpose is to find a
balance between the two, to absorb their respective strengths, to achieve a balance and allow