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本科毕业论文



土地承包经营权流转方式的制度效果分析
题目: ——基于流转纠纷司法裁判文书数据挖掘的实证视角

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土地承包经营权流转方式的制度效果分析
——基于流转纠纷司法裁判文书数据挖掘的实证视角
汪青松
(西南政法大学民商法学院;重庆 401120)
[摘要]现行法律针对通过家庭承包取得的土地承包经营权所明确规定的四种主要流转
方式(转包、出租、互换、转让)在实践中的制度效果是立法者决定坚持或者改变现有
制度设计的前提。通过对源自中国法院网的 410 份流转纠纷司法裁判文书的数据挖掘
和范式分析可以得出结论: 其一,现行法律关于流转方式的制度设计存在着明显的不
合理性与缺乏可行性,由此导致相关规定难以在流转实践和司法实践中得到全面准确
施行与适用; 其二,农民在流转实践中对于相关法律规定的主动遵守程度仍然比较低,
其对于****惯法的路径依赖和对于成文法的认知能力不足导致实践中的流转行为普遍缺
乏规范性; 其三,基层法官在审理流转纠纷案件时的法律分析与适用能力仍有待进一
步提升。
[关键词]农民; 土地承包经营权; 流转方式; 制度效果; 裁判文书
一、引言
土地承包经营权流转是我国农村土地问题的一个重要方面,也直接关系到转移就
业农民的市民化(黄江泉,2011),因此近年来成为理论研究的热点。法学领域相关研
究主要围绕着两大问题: 第一,土地承包经营权流转的现状是怎样的?存在哪些问题?
尤其是流转中的农民权益的情况如何?第二,现行立法关于流转的规定存在哪些不足?在
第一个问题上,研究方式又可以大致区分为两类: 一类是对流转现状所作的非基于实证的
归纳概括; 另一类是基于对某一地区流转情况调查基础上的个案分析。前者尽管对流
转现状进行了概括式罗列,但由于缺乏实证支持而其准确性和可信度大打折扣。后者
虽然是立足于实证调查的基础上,但囿于调查范围和调查方式所限,其研究结论的普
适性和深入性,也会受到怀疑。在第二个问题上,研究者的重心也可以分为两类:一类
是对现行立法的某一规定所作的批判性的法理分析,如立法对于以“转让”方式进行
的流转所设置的“发包方同意”是否必要、规定“受让方须有农业经营能力”是否适
当;另一类是针对现行立法的制度空白点提出相应的完善建议,主要是《农村土地承
包法》未详细规定的其他流转方式,如入股、抵押等。据此不难发现,关于土地承包

经营权流转问题的相关研究客观上存在一个相对薄弱的区域,那就是现行法律针对通
过家庭承包取得的土地承包经营权所明确规定的四种主要流转方式(转包、出租、互换、
转让) 在实践中的制度效果如何,或者说关于这些流转方式的制度设计与流转实践的
契合与背离的情况如何,这一问题的重要性在于对其的准确把握是立法者决定坚持或
者改变现有制度设计的前提。而准确把握这一问题的关键则在于必须将基于实证调研
的描述性分析与基于法学范式的规范性分析有机地结合在一起。因此,其最大难度在
于用作分析的实证样本如何既能具有一定的广泛性和深入性,又能基本满足规范性分
析对于变量的准确性要求。
本文将在研究农村问题的主流实证方式——田野调查之外尝试另辟蹊径,通过对
中国法院网的 410 份流转纠纷司法裁判文书的数