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08年刑法精讲讲义
第一章刑法概说
第一节刑法的概念、性质与体系
一、刑法的概念与分类
:刑法是规定犯罪及其法律后果(主要是刑罚)的法律规范的总和。
:,;1997年3月新刑法典通过。修订的指导思想:制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典;保持刑法的连续性与稳定性;对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。至今共通过6个刑法修正案。
:独立部门法;刑事法(民事法);实体法(程序法);公法(私法)
:刑法典、单行刑法、附属刑法。
二、刑法的性质与任务
(一)刑法的性质
规制内容的特定性、法益保护的广泛性、制裁手段的严厉性、部门法律的补充性、其他法律的保障性。
注意:刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则。
(二)刑法的任务
刑法的任务为保护法益,保护的方法是禁止和惩罚侵犯法益的犯罪行为。
刑法的机能:(1)行为规制机能(评价机能与决定机能)。(2)法益保护机能。(3)自由保障机能。刑法既是“善良人的大宪章”,又是“犯罪人的大宪章”(李斯特语)。
三、刑法的体系与解释
(一)刑法体系
编、章、节、条、款、项、段。注意但书:当同一条款的后段要对前段内容做出相反、例外、限制或补充规定时,往往使用“但是”一词予以表示,“但是”开始的这段文字称为“但书”(但书前的内容称为“本文”)。
:立法解释、司法解释与学理解释
:文理解释与论理解释。
扩大解释(341“销售”)、缩小解释(111“情报”)、当然解释(二次以上)、反对解释(死缓减刑)、补正解释、体系解释、历史解释、比较解释
。
任何解释方法所得出的结论都必须符合罪刑法定原则。扩大解释方法本身并不违反罪刑法定原则,但其解释结论可能与罪刑法定原则相抵触。
第二节刑法的基本原则
一、罪刑法定原则
(一)思想基础
法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚。沿革渊源:三权分立、自然法思想、心理强制说。现代思想基础:民主主义与尊重人权主义(预测可能性)。
(二)罪刑法定原则的基本内容
:成文法;行政法规与规章****惯法、判例不能成为刑法的渊源。
(禁止溯及既往):既是司法原则,也是立法原则
注意:下列做法违反禁止事后法的原则:(1)对行为时并未禁止的行为科处刑罚;(2)对行为时虽有法律禁止但并未以刑罚禁止(未规定法定刑)的行为科处刑罚;(3)事后减少犯罪构成要件而增加犯罪可能性;(4)事后提高法定刑;(5)改变刑事证据规则,事后允许以较少或较简单的证据作为定罪根据。


——明确性具有相对性:立法与理论的合力

、残虐的刑罚
二、平等适用刑法原则
平等适用刑法原则,也即刑法面前人人平等的原则,意味着刑法规范在根据其内容应当得到适用的所有场合,都予以严格适用。
基本内容:平等保护法益;平等地认定犯罪;平等地裁量刑罚;平等地执行刑罚
三、罪刑相适应原则
刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
基本内容:刑罚与罪质相适应;刑罚与犯罪情节相适应;刑罚与犯罪人的人身危险性相适应。
表现特点:制刑,重视罪质,兼顾犯罪情节与犯罪人的人身危险性。量刑,重在犯罪情节,兼及人身危险性,罪质只在极个别情况下,才对宣告刑的选定起绝对决定作用。行刑,重在犯罪人的人身危险程度的消长变化,兼及罪质和犯罪情节。
贯彻实现:平等观念;司法的时间性与空间性;电脑良性可行吗?
第三节刑法的适用范围
刑法的空间效力
刑法的空间效力所解决的是一国刑法在什么地域、对什么人适用的问题。
(一)国内犯
:属地管辖
所谓国内犯,就是发生在我国境内的犯罪。对于国内犯,我国刑法采取了属地管辖原则。即,一般情况下,只要发生在我国领域内的犯罪,就适用我国刑法。“我国领域内”,是指我国国境以内的全部区域,包括领陆、领水和领空。
补充:旗国主义。挂有我国国旗的船舶与航空器,属于我国领土,即不管其航行或者停放在何处,对在船舶和航空器内发生的犯罪行为,一律适用我国刑法。

只要犯罪行为和犯罪结果有一项发生在我国领域内,就应当适用我国刑法。
就共犯来说,只要共同犯罪行为有一部分(包括共同实行、教唆和帮助)发生在我国领域或者共同犯罪结果有一部分发生在我国领域内,就认为是在我国领域内犯罪。
未遂犯场合,行为地与行为人希望结果发生之地、可能发生结果地,都是犯罪地。

一是不适用中国刑法的情