串讲班理论法学讲义-宋光明.doc

2010 年理论法学授课提纲宋光明法理学
专题一、法的本体一、法的定义 1 、法的本质与特征: 表一规范性:调整人的行为(涉他)、社会规范:不特定、反复适用。区别于技术规范法的特征马法的本质国家意志性:国家制定或认可。区别于道德****惯普遍性:普遍有效、普遍平等、普遍人性。区别于宗教权利义务性:以权利义务为内容。独特标志国家强制性与程序性:国家强制并通过法律程序的方式实施。具体的可操作性可诉性。救济法的本质是由一定的物质生活条件决定的统治阶级意志的体现。( 1 )表现为法的正式性:法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的行为规范( 2 )反映为法的阶级性: 只反映统治阶级的整体意志,不反映被统治阶级意志。( 3 )最终体现为法的物质制约性:法所体现的统治阶级意志的内容是由社会的的物质生活条件决定的。法对社会的能动反映(延缓或促进),立法者只能表述法律不能创制法律 1 、以下说法错误的有( )。 A. 规范都具有保证自己实现的强制力,法的强制力特殊之处在于其是一种国家强制 B. 法律体现统治阶级的整体意志,并且是体现统治阶级意志的唯一方式 C. 非规范性法律文件虽然没有规范性,但有法律效力,因而也属于法律的范畴 D. “现役军人的配偶要求离婚,须得军人的同意,但军人一方有重大过错的除外。”该条中所规定的军人的配偶在离婚方面所承担的义务没有相应的权利存在 2 、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定:各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况,在本解释规定的数额幅度内, 分别确定本地区执行" 数额较大" 、" 数额巨大" 、" 数额特别巨大" 的标准。依据法理学的有关原理,下列正确的表述是: A .该规定违反了" 法律面前人人平等" 的原则,故该规定没有体现法的普遍性特征 B . 该规定说明,国家强制力是保证法律实施的唯一力量 C .该规定说明说明,虽然法律内容的决定因素是社会经济状况,但是法律对社会生活具有创造性的作用 D .该规定说明司法解释能够针对不特定主体反复适用 2 、法的概念的争议表二三个定义要素:内容的正确性(道德)、权威性制定(国家)、法的实效(社会) 法( 1 )以权威性制定为首要要素:分析主义法学:奥斯丁、哈特、和道德截然分开有联系法实证主义凯尔森( 2 )以法的实效为首要要素:法社会学、法现实主义( 1 )以内容的正确性为法的概念的唯一定义要素:传统自然法学
的关(内容正确) 非实证主义( 2 )以内容的正确性、法的实效、权威性制定同时作为法的概念定义的要素:超越自然法和法实证主义的第三条道路:阿列克西系 3 、以下说法错误的有( )。 A. 马克思主义法学和法现实主义的不同之处在于,马克思主义法学更强调法的社会物质制约性,而法社会学更强调法律的实际社会效果。 B. 自然法学认为制定法不是法律。 C. 在分析法学看来,法律应当是怎样的和法律实际是怎样的,二者没有必然联系。 D. 法的实效是法社会学和分析法学都认可的法的概念的定义要素。 3 、法的作用表三特点作用①法的作用体现在法与社会的交互影响中; ②法的作用直接表现为国家权力的行使; ③法的作用本质上是社会自身力量的体现。规范作用:指引自己、评价他人、预测相互间、教育大多数、强制一小撮(行为)。社会作用:三个领域:社会经济、政治、思想文化生活;两个方向:政治、社会职能。规范作用与社会作用的区别:①作用对象不同;②手段与目的的不同 4 、以下哪些说法是正确的 A .法的规范作用是法律所必备的,任何社会的法律都具有 B .法的作用虽然表现为国家权力的行使,但本质上是社会自身力量的体现 C .法的评价作用是一元的,体现了统治阶级的意志 D .法律原则也具有规范作用 4 、法的价值表四法的价值种类基本价值秩序:秩序是法的其他价值的基础,必须接受正义的规制。自由:自由是人的本性,评价法律进步与否的标准。正义:法的基本标准,法的评价体系,极大地推动着法律的进化。法的价值冲突①价值位价原则(在先价值就优于在后价值:自由> 正义> 秩序) ②个案平衡原则(综合考虑双方主体的特定情形,兼顾各方利益) ③比例原则(为保护某种较为优越的法价值须侵及另一种利益时,不得逾越目的所必要的程度) 5 、下列说法中正确的有: A .法官在判决特定案件时,可能会用到个案平衡原则, B. 行政机关采取侵犯公民个人隐私的办法维护交通秩序违反了价值位阶原则 C. 比例原则强调手段与目的之间应当具有合理联系,也即目的的正当性并不能证明手段的合理性。 D. 虽然秩序是其他法价值的基础,必须受到自由和正义的制约,但法律所确定的秩序归根结底是为统治阶级服务的。二、法的形式法律规则规范法的三要素法律原则法律概念法律部门法律体系
表五假