厦门大学民法笔记.doc

民法笔记
第一部民法学
第一编导论
第一章民法概述
一、民法的概念
民法是调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范的总称
二、民法的分类
形式民法与实质民法;普通民法与特别民法;罗马民法、近代民法与现代民法;大陆法系民法与英美法系民法;
三、民法的构造
——自物权(完全物权)所有权
物权法
——他物权(限定物权——用益物权
财产法不完全物权)——担保物权
民法——准物权——占有
债权法(合同、侵权行为、不当得利、无因管理)
人身法——人格权法
身份权法
兼而有之——知识产权法——著作权法
商标法
专利法
反不正当竞争法
四、民法的编纂
(一)民商分立主义与民商合一主义
我国宜采民商合一主义:理由如下
近代商法典的前身是中世纪欧洲商人团体的****惯法,但现在所谓商人这个特殊的阶层已不存在,甚至特殊的商行为亦已失运河其特殊性
即使是在民商分立的国家,也难以确立划分民事行为与商事行为的界限,因而民法典与商法典的并存引起法律适用上的混乱。
我国现行法系采民商合一主义,为了保持法的连续性,也应采取民商合一主义
五、
六、民法的本质
(一)民法是市民社会的法
1、市民社会的特点
私人利益和需要是市民社会存在的条件,利已主义是市民社会的本质,交换是市民社会的运作方式
自由是市民社会的基础,平等是自由前提下的平等,安全是市民社会的保障
市民社会是人类全部历史的真正发源地和舞台,是国家的前提,国家是市民社会的体现。
2、民法与市民法
民法是市民法,是市民社会的法
(二)民法为私法
1、公私法划分标准
利益说(尔比安)规定国家之事者为公法;规定私人之利益为私法
主体说公法主体至少有一方为国家和国家授权者;私法主体双方均为社会普通成员。
调整方法不同说;公法以权力服从为本;而私法则以权利平等为本。
2、公法优位主义和私法优位主义
公法优位主义认为,公法较之于私法应居于优越地位,一切社会生活领域和一切社会关系,莫不属于公法和公权力的作用范围。仅对于某此社会关系,划出一定范围,授权当事人自己处理,而国家对此仍保留撤回之权——专制国家的法制
私法优位主义认为,私法较之于公法应居于优越地位,公法之设,目的在保障人民的私权;人民私权神圣,非有重大的正当事由;不受限制和剥夺。——法治国家的制度(社会契约论)
3、20世纪后,出现了公法私法代和私法公法化趋势,公私法的划分正处于风雨飘摇之中
4、公私法划分标准意义
笔者认为:本着从实际出发及文化补课的设想,在缺乏人文精神和理性主义的中国,强调公法与私法的划分,民法为私法的观念以及以此为基础来重构中国法律体系的思想乃是大变革中的中国在法律精神上所不可或缺的一场革命。
在制度层面上,有利于建立起适应市场经济要求的法律制度,促进中国的市场经济有序运行
在社会发展层面上,能促使中国向法治国的方向发展,推动社会文明的进步
在文化层面上,能够在中国这个古老的国度建立起与过去完全不同的私法文化,使每个人的人格完善。
(三)民法为实体法。民法作为实体法,是规范商品经济的法;民法所表现的统治阶级意志的核心内容是商品生产经营者的共同意志。
(四)民法是权利法(民法是人民权利的圣经)
(五)民法是活的法
(六)民法是任意法
(七)民法是同质救济法
七、民法的作用(功能)
为现代市场经济活动提供行为规范
保护民事主体合法权益,为人权提供基本保障
维护社会公平正义,协调利益冲突,(禁止权利滥用原则)
促进民主政治和社会全面进步(意思自治原则,有利于抑制行政机关滥用行政干预)
八、民法的基本原理——私法自治原则
(一)私法自治原则的意义
私法自治,指个人得依其意思形成私法上的权利义务关系(所有权自由、契约自由、遗嘱自由)
(二)私法自治原则的功能
维护个人之自由与尊严
促进社会经济之发展
促进社会文化之进步
(三)私法自治原则之限制
禁止权利滥用原则
公序良俗原则
诚信原则
九、民法的调整对象和调整方法
(一)民法的调整对象
1、平等主体间的财产关系
财产关系,即经济关系,是人们在物质资料的生产、分配、交换和消费过程中形成的具有经济内容的社会关系
平等主体间的财产关系即横向经济关系
特征A主体在民法上的地位平等B主体意思表示自由C等价有偿
2、平等主体间的人身关系
人身关系,是指与主体不可分离而又无直接财产内容的社会关系,是基于主体的人格和身份而发生的
特征A主体的人格和身份与主体不可分离B主体在民法上的地位平等C没有直接财产内容,但一般与财产相联系
(二)民法的调整方法
1、事前调整:是指民法通过将社会关系转化为法律关系来完成自已的调整任务,主要有以下方法
第一,规定法律关系