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导论
诉----当事人因民事(法律)争议向人民法院提出的请求
㈠诉的分类(分类标准:根据诉讼请求的内容不同):
①确认之诉——当事人要求人民法院确认与对方当事人之间存在或者不存在某种民事法律关系的请求;分为:积极确认之诉,消极的确认之诉
(注意:选民资格案件不是确认之诉,为非讼程序,根本不属于诉的范围)
②给付之诉——当事人请求人民法院裁决对方当事人对自己为一定给付的请求(履行一定的义务);给付的内容:既可以是财产,也可以是行为,请求交付财产是最普通的给付之诉,请求给付行为可以是作为,如赔礼道歉;也可以是不作为,如停止侵害。
③变更之诉(形成之诉)——当事人请求人民法院变更或消灭与对方当事人某种民事法律关系的请求(对法律关系是否存在没有争议,否则要先进行确认之诉。)
(二)诉讼标的:争讼的民事法律关系
(三)诉的要素:当事人、诉讼标的、诉的理由
一、基本原则和基本制度
1、基本原则(诉5、8、9、12、13):
●当事人诉讼权利平等原则:该原则实质是赋予双方当事人维护其合法权利以平等的机会
和手段。
——真正理解该原则:判断“裁定”是否可以申请复议,该裁定对程序涉及人身利益的,则就是可以复议的,因为要平等。如果仅仅是涉及程序公平性的就不能。
●调解原则:调解是贯穿于民事诉讼始终的;但调解不适用于执行程序,调解也不适用于
非讼程序
●★处分原则:我国民事诉讼法的理论体系根基
1、当事人对自己依法享有的民事权利和诉讼权利可以自由支配。
2、当事人的处分行为必须在法律规定的范围内进行。
3、处分原则贯穿在民事诉讼全过程中。
处分权和审判权的关系:审判权监督处分权,处分权制约审判权。——程序由当事人
发动,当事人申请什么则法院审理什么请求。
●辩论原则:辩论的形式既可以是口头的,也可以是书面的(起诉状、答辩状);原告
和被告都有辩论权;也可以是对实体或者程序。
●同等原则:有外国人参加的民事诉讼中,外国当事人与我国当事人的诉讼权利,享
有同等的诉讼权利承担同等的诉讼义务——国民待遇原则。
●对等原则:“歧视原则”,外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事
诉讼权利加以限制的,中华人民共和国法院对该国公民、企业和组织的
民事诉讼权利,实行对等原则。
●检查监督原则
●支持起诉原则
2、基本制度
(1)合议(诉40-41)
合议制度——合议庭是基本制度,独任庭是例外规定
①★独任制:只能是审判员
A、基层人民法院(包括派出法庭)
B、审理一审民事案件的时候
C、可以用简易程序(特别程序、督促程序、公示催告程序、调解)和独任制
注意:公示催告程序中,在公告审理阶段由审判员独任审理,但在除权判决阶段应当由合议庭审理。
②合议庭的组成:
A、人民陪审员的地位——人民陪审员只能参加一审的审理(但不要求是基层)也不可以参加特别程序中的合议庭。
B、程序只能参加一次——发回重审和再审的案件须另行组成合议庭
(2)回避(诉45-48)
①回避的范围
适用回避的:审判人员(审判员和陪审员)、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人
不适用回避的:A、证人(有两个特性:不可替代性和优先适用性);
B、不参加诉讼活动的人(不参加案件审理的庭长、院长)
②回避的法定原因——《民诉法》第45条(注意对比《仲裁法》#34)
(1)当事人、诉讼代理人的近亲属(配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女——直系三代旁系一代)
(2)与本案有利害关系
(3)与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的
③申请回避:
申请回避的时间:开庭审理前或开庭审理时;例外:开庭审理后,辩论终结前(回避事由在开庭审理后才知道的,这时应该自行回避)
④回避的决定权——《民事诉讼法》第47条
(1)院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定
(2)审判人员(含陪审员)的回避,由院长决定
(3)其他人员(书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人)的回避,由审判长决定
⑤复议:是否暂停工作(区别于申请回避以后)
(1)被申请回避的人员应当暂停工作(但案件需要采取紧急措施的除外)
(2)作出回避决定以后诉讼程序继续进行;
注意区别:在仲裁中因回避而更换仲裁员的,已经进行的程序可以依当事人的申请或者仲裁庭的决定重新进行,当然也可以不重新进行。
(3)回避的决定是可以复议一次(复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作)
(4)违反回避制度要发回重审(民诉意见第181条)
复议的总结:
回避(决定);财产保全、先予执行(裁定)(诉99);罚款、拘留(决定)——上一级(诉105);
申请调查收集证据(通知书)(证19);执行行为异