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第六章实证法学
一、社会背景:
(一)经济上:
产业革命(工业革命)
(二)政治上:
1、主要国家的资产阶级取得政权,古典自然法理论在一定程度上变成了现实。
2、德国从分裂到统一。
(三)思想上:马克思主义产生以后;主流思想转入形而下(实证)阶段,四大社会思潮:
实证主义(Positivism);
个人主义(individualism);
功利主义(utilitarianism);
自由主义(liberalism)。
实证主义是最基本的层面;功利主义和自由主义是个人主义的表现。
二、实证主义——实证法学的哲学基础
“实证”有“实在”(实际的存在)、“有用”、“确定”、“精确”、“相对”等含义。
实证主义主张感觉是唯一的实在,认为唯物主义和唯心主义分别把物质和精神当作世界的基础均是“形而上学”的,从而“拒斥形而上学”,对一切探究世界的基础和本质之类的理论普遍采取虚无主义态度。
认为科学只是对“实证的事实”即经验事实的描写与记录,不反映事物的本质与客观规律,超乎感觉经验之外的事物的本质是不可能也不必要去认识。
科学只研究实证的事实、知识,而不问其根据,把知识和科学
局限于现象(经验)范围。实质是倒向主观唯心主义和不可知论。
三、代表人物:[法]孔德、[英]穆勒、[英]斯宾塞、[奥]马赫等。
四、实证分析方法:逻辑分析、社会分析、历史考察。
五、内容和特征
(一)法学的发展从“形而上”转入“形而下”阶段
1、法学发展路向的改变
此前的法律思想认为世界有一个本体(物质或精神),相应地,法律中也有一个不以人的意志为转移的法上之法—自然法。
古典自然法学——实证主义法学
现在古典自然法学开始衰落(两战以后出现复兴——新自然法学),实证主义法学兴起,首先是体现个人主义的法律思想成为社会的主旋律。
2、实证主义法学
Positivist Jurisprudence; Legal positivism
泛指以实证主义方法研究法律现象的各种法学。它反对法学中形而上学的思维方式,不承认在人的感觉之外还有什么抽象的自然法则,否认法学的任务是寻求法律的终极原理。如反对国家起源于社会契约;边沁把自然法视为一种幻想。
将法学研究的任务限制在分析实在法律制度的范围之内,排除法律的价值研究。
3、实证主义法学的三个分支
①分析实证主义法学(分析法学)
注重对法律制度的实证分析,通过对具体法律制度的分析,抽象出法律的基本概念、观念和特点,探究法律规范和命题在逻辑上的相互关系。这是最严格意义的实证主义法学。狭义的实证主义法学仅指分析法学。
②社会实证主义法学(社会法学)。注重对各种影响实在法制定的社会力量加以研究和描述,分析导致制定这些法律规则的各种社会因素。
③历史实证主义法学(历史法学)。试图通过对法律史的分析,找到现行法存在的根据。认为法律与一个民族特性和****惯紧密相联,法律随着民族特性的产生、成长和消亡而产生、成长和消亡。
(二)法学开始形成流派
打破了自然法学一统天下、一枝独秀的局面,出现了实证主义法学派(positivist school of law)。
这一时期的主要流派有:功利主义法学、自由主义法学、分析法学、历史法学。
(三)英国的法学最发达
西方法学中心所在地理位置的移转:
地中海(古希腊罗马)——>欧洲大陆——>英国——>美洲(美国)
英国在工业革命后成为当时世界上最强大的国家。功利主义法学(边沁)、自由主义法学(密尔)、分析法学(奥斯丁)、梅因历史法学(德国创立的历史法学在英国结果/杰出成就)都产生在英国。
德国的法律理论相对落后,萨维尼的理论带有复古主义倾向。
第七章功利主义法学
功利主义是以实际功效或利益作为道德标准的伦理学说。作为一个完整的理论形态,是由英国的边沁创立,詹姆斯·密尔(1773-1836)和约翰·密尔(1806-1873)父子完善的。
詹姆斯·密尔(James Mill 1773-1836),英国政治法律思想家,边沁的得意门生。1806年与边沁相遇,自认为其弟子,竭力研究和传播功利主义。
功利主义源于古希腊哲学家伊壁鸠鲁的快乐主义,18世纪法国唯物主义者爱尔维修也进行过系统论述。