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民事裁判思维与方法
第一部分民商审判思维
一、全局思维
是指考虑全局效果。顾全局,尊重全局。
1、注意政治效果(方向性)、社会效果(大众性)和法律效果(统一性) 。支持(贡献)党、国家和社会的发展工作大局。要权衡利弊,充分考虑解决问题的可能性,考虑问题的代表性和典型性,考虑问题的敏感性和复杂性
2、整体利益优先于局部利益、国家利益优先于地方利益、社会利益优先于个人利益
3、在全局利益与法律利益冲突时,要区分实体利益和程序利益。冲突国家利益、社会公共利益时,实体法律利益应当让渡,这符合冲突国家利益、社会公共利益优先保护原则;冲突国家利益、社会公共利益之外的利益(地区秩序、社会效益、财物利用等)时,实体法律利益不应当让渡,程序法律利益可以让渡(改变开庭、宣判、执行时间、地点、人员和形式等) 4、考量全案,综合平衡
二、和谐思维
是指对立事物之间在一定的条件下、具体、动态、相对、辩证的统一,是不同事物之间相同相成、相辅相成、相反相成、互助合作、互利互惠、互促互补、共同发展的关系。这是辩证唯物主义和谐观的基本观点。
审理方法有利于社会和谐;注重调解,追求化解纷争的民事诉讼目标;审理结果有利于社会和谐(人与人、人与自然、自然与自然)
三、公益思维
公益是指有关社会公众的福祉和利益。这里指立法者在创制律例、法官在审理案件、决定法律适用时,出于社会公共利益的需要,可不拘泥于法律词句,而采取灵活变通的方法、原则,以求得更公正的结论或判决。
依法否定损害国家利益、社会公共利益和社会善良风俗的行为(北京此电影“不看是傻瓜”案)
四、理性思维
指处理问题按照事物发展的规律和自然进化原则来考虑的态度,考虑问题、处理事情不冲动,不凭感觉做事情。
理性思考、局外裁判、反对感情用事。既防止形式上“冷血”,更避免实质上“疾恶如仇”。要区分生活中的感性和司法中的理性。
五、规范思维
规范指法的规范。
指服从法律、尊重法律
(权与法关系的误区,法是形式、权是内容,非法之“权”不为权,强力也)
六、衡平思维
英国有衡平法(equity) ,自14世纪末开始与普通法平行发展的、适用于民事案件的一种法律。英美法系中法的渊源之一。它以“正义、良心和公正”为基本原则,以实现和体现自然正义为主要任务。同时,衡平法也是为了弥补普通法的一些不足之处而产生的。
这里的衡平指衡量公平。类似衡平(地区类似、主题类似、时间类似、行为类似和结果类似等的比较衡平)。如某单位分配单身施舍,2职工1 间、已婚1间、有小孩1间半、小孩14岁2间争论;“禁酒驾”争论。
七、公平思维
公平分配法律利益。要求程序利益分配公平;实体利益分配公平;调解方案公平(不公平调解条款与调解自愿原则的评价)。
注意区分公平原则与公平责任,公平原则是一种理念(总则条款),贯彻于立法、司法,体现在公平分配民事主体之间的利益,如不可抗力免责,合同赔偿责任限制(可预见限制,损失扩大防范责任自负等),相关因素公平分担责任等。公平责任是一种具体的民事责任(分则条款),仅指相关因素公平分担责任及法律有明确规定的情形
八、中立思维
中立即中正独立,不偏袒任何一方。
程序中立、裁判中立、调解中立和法官形象(言行)中立。
九、人权思维
主体平等权的保护(如法定表决权多数违反平等原则决定少数人村民、公司股东、合伙人不享有平等的利益分配权;不得非法剥夺或者限制部分人接受公共利益如通行、公共消费的权利如商店拒卖特定对象等);人身权的保护(如生命权、身体健康权、人身自由权、名誉权等不得让渡、被非法剥夺);政治权利的保护(选举权、被选举权等不得非法剥夺);
十、正义思维
正义是指公正、正当的道义。这里是指敢于申张正义,主持公道。
依法惩恶扬善、关注弱势人群的合法权益制裁违法与违约保护无过错方的合法权益(如以抵押物抵偿借款执行余款案)。
十一、公开思维
公开是指面向大家,不加隐蔽。
公开审判要求程序公开,审判主体公开,举证质证公开,诉辩争点公开,裁判理由公开审判程序公开,裁判结果公开,
裁判理由公开
十二、诚信思维
诚信是指诚实和信用,它既体现于一个人的个性、价值取向之中,又与企业的顾客商誉价值紧密相关。诚信是一个道德范畴,是公民的第二个“身份证”,是日常行为的诚实和正式交流的信用的合称。
依法否定不诚实信用行为。即坚持解释文义、认定证据、评判行为、裁判争议诚实信用,法院、法官其他行为诚实信用(言行一致、重视先例,不采用当事人主张的先例应当说明理由)。
 
第二部分民商审判的基本方法
 
民商审判的基本程序:1、阅卷;2、归纳焦点;3、委托鉴定; 4、现场勘验;5、寻找相关法律;6、通知开庭;7、法庭调查和辩论;8、法庭调解;9、