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法理
第一章、法的本体
第一节、法的定义
(一)法的现象与法的本质
1、从法本身理解法律
规则论命令论判决论或预测论
2、从法的外部解释法律的根源
神意论意志论正义论
3、从社会现象的交互作用的角度把握法的定义
总体上看,不再将法律视为孤立的、与社会脱节的现象,而是作为社会的组成部分,作为一种与其他社会现象交互作用的产物
4、法的本质的展现过程,反映了法的本质的层次性【马克思主义法的本质】
法的本质最初表现为法的正式性
法的本质其次表现为法的阶级性
法的本质最终体现为法的社会性
(二)法的特征
法是调整人的行为的社会规范
法是公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范
法是具有普遍性的社会规范
法是以权利义务为内容的社会规范
法律是以国家强制力为后盾,通过法律程序保证实现的社会规范(最后力量)
(三)法的作用——首先是“裁判作用”
A、规范作用
指引作用(一般人) 评价作用(他人) 预测作用(双方) 教育作用(普通人) 强制作用(违法行为)
B、社会作用
C、法的局限性
法在社会生活中具有重要作用,但法律不是万能的
第二节、法的价值
(一)法的价值的含义
(二)法的价值判断与事实判断【取消】
1、对于法律问题的判断也可以分为两类:——价值判断事实判断
2、在法学思潮上,代表事实判断的研究方法主要有三类:重要
规范分析方法、社会实证方法、历史实证方法
3、价值判断与事实判断的区别:重要
判断的取向不同(以主体为区分标准)
判断的维度不同(以主观性为标准)
判断的方法不同
判断的真伪不同(以“主客观符合的程度”为标准)
4、区分价值判断与事实判断的意义在于:
(三)法的价值的种类——自由秩序正义
(四)法的价值冲突及其解决
1、从主体来看,法的价值冲突的表现形式:
2、平衡价值冲突的规则——价值位阶原则、个案平衡原则、比例原则
第三节、法的要素——法律规则、法律原则、权利义务、法律概念
(一)法律规则
1、法律规则的逻辑结构
【“假定条件+ 行为模式+ 法律后果”——新三要素说】
2、法律规则与法律条文
【法律规则是法律条文的内容,法律条文是法律规则的表现形式,并不是所有的法律条文都直接规定法律规则的,也不是每一个条文都完整地表述一个规则或只表述一个法律规则】
3、法律规则的分类
按照规则的内容规定不同——授权性规则、义务性规则
按照规则内容的确定性程度不同——确定性规则、委任性规则、准用性规则
按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同——强行性规则、任意性规则
(二)法律原则
1、法律原则的种类
按照法律原则产生的基础不同
按照法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小
按照法律原则涉及的内容和问题不同
2、法律原则与法律规则的区别——内容、适用范围、适用方法、效力、作用
3、法律原则的适用条件(三点)
(三)权利与义务
权利与义务实际上不是法律概念,应当说法律权利与法律义务。
权利的概念——折中说
法律权利的特点(四点)
义务的概念
义务的性质表现重要
权利与义务的分类
根据根本法与普通法律规定的不同、根据相对应的主体范围、根据权利义务主体的性质
权利和义务的关系
结构上的相关关系、数量上的等值关