民诉思考题.doc

·第一章民事诉讼与民事诉讼法
1、比较民事纠纷的三种解决机制。
(1)自力救济——和解
优点:直接、迅速、有效
缺点:缺乏公正性、权威性、彻底性
(2)社会救济——仲裁与调解
调解:人民调解、其他社会团体组织的调解、行政调解
仲裁:民间性;自治性;法律性
优点:公正、高效、灵活
缺点:缺乏权威性、强制性
(3)公力救济——诉讼
诉讼是指国家审判机关以国家强制力为保障,按照程序法和实体法规范解决纠纷的机制。
优点:有效、权威、彻底、公正
缺点:程序繁琐、周期长、成本高
2、什么是民事诉讼?它有哪些特征?
法院、当事人以及其他诉讼参与人,在审理民事案件的过程中,所进行的各种诉讼活动,以及由此而产生的各种诉讼关系的总和。
特点:(1)民事诉讼具有严格的规范性
(2)法院审判活动和当事人诉讼活动是民事诉讼的动因
(3)民事诉讼过程的阶段性和连续性
3、试述非诉讼纠纷解决机制及其在我国的发展。
非诉讼纠纷解决机制即ADR(Alternative Dispute Resolution ),直译为代替性纠纷解决方式,或非诉讼纠纷解决方式。源于美国,原指20世纪发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式的总称,现在已引申为对世界各国普遍存在的、民事诉讼以外的非诉讼纠纷解决方式或机制的总称。
(1)ADR的类型:司法ADR;行政ADR;民间ADR
(2)ADR的优势与弊端
——优势:程序上的简易性和灵活性;民间化或多样化;平和性和非对抗性
——弊端:缺乏制度保障;导致非正义的结果;忽视审判的功能
在我国的发展
(1)ADR的种类:行政调解、人民调解、民间调解、农村土地承包纠纷调解与仲裁、劳动仲裁、商事仲裁、人事仲裁、体育仲裁、消费者争议调解、商事调解、法律专家调解、行业调解等。
(2)ADR的发展:2009年,最高院《关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》
2002年9月《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》规定:
经人民调解委员会调解达成的、有民事权利义务内容,并由双方当事人签字或者盖章的调解协议,具有民事合同性质。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除调解协议。
4、试述民事诉讼法的涵义与性质。
涵义
(1)民事诉讼法是调整法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。
(2)形式意义和实质意义的民事诉讼法
(3)审执分立式立法和审执合一式立法
性质
(1)民事诉讼法是基本法。部门法之间是根据所调整的对象而区别的。民事诉讼活动和民事诉讼关系
(2)民事诉讼法是部门法。基本法是相对于宪法和其他民事程序法而言的,其效力低于宪法而高于一般法
(3)民事诉讼法是程序法。相对于实体法而言
5、试论民事诉讼法和民事实体法的关系。
(1)民诉法保障民事实体法的实施,是形式与内容,手段与目的的关系
(2)民诉法的实施,必须借助民事实体法的运用
——民诉法的实体基准性
(3)民诉法具有独立的价值,与实体法具有同等重要性
6、民事诉讼法律关系由哪些要素构成?各要素的具体内容是什么?
民事诉讼法律关系,是指民事诉讼法律、法规所调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务