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西南政法大学硕士学位论文




债务抵销研究





导师:王洪教授

作者:朱耀俊

专业:民商法学












中国·重庆
二 0 0 八年四月
内容摘要
债务抵销在债法家族中的地位既没有债务清偿那么显眼,更没有代位
权、撤销权等那么显赫,但它在我们生活中的使用频率非常高。
《合同法》和新《破产法》对债务抵销的规定非常简单,《民法通则》
甚至未涉及债务抵销。学界针对债务抵销进行系统论述的也很少。立法的
缺失与学界的漠视导致了法律适用的困难。简陋的立法留下了诸多空白,
学术又没有及时地给与相应的回应,法官在判案时就会处于既没有法律的
支撑,又没有学术参考的两难境地。因此,笔者试图通过自己的微薄之力
对债务抵销制度进行较为系统的梳理,以期为完善我国的债务抵销制度提
供点简陋的建议。这是本文写作的主要目的。此外,各位老师的批评指正,
必将提升笔者对债务抵销理解的深度。这也是促成笔者选择债务抵销作为
论文题目的一个直接的动力。
本文主要分为六大部分:
第一部分主要是对债务抵销的历史进行考察。这一部分主要从两大角
度,即债务抵销的社会历史与法制史这两个角度对债务抵销的历史进行了
简单的梳理。
第二部分主要是对债务抵销的性质和功能进行分析。这一部分分别对
债务抵销的性质和债务抵销的功能进行阐述。关于债务抵销的性质,主要
是在对现有的债务抵销的理论评析的基础上,提出债务抵销具有以下三点
性质:它是实体法上的法律行为;是独立的使债权债务消灭的法律制度;
是一种私力救济手段。债务抵销具有以下功能,即便利、节约、维护公平
以及担保功能。在论述债务抵销的担保功能时,主张只有法定抵销才具有
担保功能。
第三部分对债务抵销的条件在立法上进行了较为详细的比较研究,并
结合我国学界的观点和司法实践,对一些特殊情况进行了分析。我国的立
法对债务抵销条件的规定比较简陋。在司法实践中引起争议最多的就是债
务抵销的条件,特别是法定抵销的条件。因此,债务抵销的条件在本文中
占有较多的笔墨。在讨论债务抵销的条件时,主要就法定抵销的条件进行
了探讨,对合意抵销的探讨从略。法定抵销的条件分为积极条件和消极条
件。在债务抵销的积极要件中笔者突出以下几点:一,连带债务抵销和保
证人、抵押或质押第三人的抵销权。二,对附条件、附期限的债务与可撤
III
销的债务进行抵销的条件进行了探讨。对于已过诉讼时效的债务能否抵
销,实务中存在着肯定说与否定说这样两种观点。本文持肯定说:在时效
未完成前,其债权已适于抵销者,亦得为抵销。但是,在超过诉讼时效后
才具备法定抵销条件(抵销适状)的债务不得抵销。三,对法定抵销之所
以要求给付种类相同的原因、标的物品质的要求以及标的物数量的要求进
行分析,对相关观点进行分析探讨。四,对一方当事人给与对方当事人履
行债务的优惠期能否构成债务抵销的障碍以及破产法中债务抵销对债务
清偿期的要求进行了讨论。在讨论法定抵销的消极要件时,将其分为法律
禁止抵销的债务,当事人约定禁止抵销的债务与依债务性质禁止抵销的债
务。本文重点探讨了法律禁止抵销的债务。通过对国内外的立法比较,提
出七类债务应当禁止抵销:代位权诉讼胜诉后,债务人与次债务人之间新
发生的或到期的债务、因侵权所生之债、法律禁止扣押之债、债务人受扣
押命令后取得的债权或迟于被扣押债权到期债权、为第三人利益的债务、
返还寄托物或借用物的债务以及公法上的债务。其中,代位权诉讼胜诉后,
债务人与次债务人之间新发生的或到期的债务不得抵销,虽然在国外立法
上没有规定,我国法律也没有禁止此类债务抵销,但根据合同法解释(一)
中关于代位权的规定,应禁止此类债务的抵销。
第四部分是关于债务抵销的方式的论述。通过对以德国意思表示主义
为代表和法国当然抵销主义为代表的两种法定抵销方式的立法例对比,并
根据我国《合同法》的规定,本文主张应以意思表示的方式行使法定抵销
权。合意抵销的方式应由当事人通过订立抵销契约的方式进行债务抵销。
第五部分论述了债务抵销的效力。债务抵销的效力包括双方当事人之
间的债务在对等额内消灭、债务抵销可以引起时效的中断、债务抵销的溯
及力以及债务抵销的抵充。本文对抵销的溯及力进行了较为详细的对比分
析,认为如果在后届债务清偿期的债务人在其债务清偿期到来之前主张抵
销,债务抵销的效力自主张抵销之时发生;在其清偿期到来之后,无论是
先届债务清偿期的债务人还是后届债务清偿期的债务人主张债务抵销,抵
销的效力自后者的清偿期限到来时发生。