新律师如何草拟“傻瓜”合同？.docx

( 注 :本文是应一位准备执业的新律师朋友邀请而作,希望对他和与他一样有需求的朋友有
所帮助。我说的新律师是指执业三年以下的律师。)
经常我们会遇到一些简单商务合同的草拟,或者主任律师会让你代
为草拟一些简单的商务合同。对于我们新律师而言,往往不知道如何下
笔才能在需要的时间内做到更好。下面我给出一些做“傻瓜” 合同建
议,与你共好。
首先确定合同的性质。是租赁还是买卖,是借贷还是承揽。确定
性质以后, 再思考是合同法上规定的有名合同还是无名合同。 一般有
名合同有哪些法律属性和权利义务的要求,合同法上都有明确的规
定,这为你开始正文奠定了基本的基础;如果是无名合同,可参考有
名合同的类似规定,且法不禁止则是允许的,如此思考和区分以后,
你就会给合同安上一个恰当的名字, 并为酝酿正式的合同内容奠定基
本的思路。
其次给合同划分基本的框架。一份简单的商务合同想做的简单但
是又有分量, 你必须确定一个大致的框架。 这个框架可以简单为四部
分:A、合同各方当事人的基本情况; B、合同各方当事人的权利与义
务;C、合同各方当事人违约责任的约定以及违约的救济措施; D、其
他。我重点谈权利与义务这块,要约定清楚具体,为了层次分明,要
把各方当事人的权利义务分开表述清楚。 而且你必须了解这个合同内
容的基本流程、法律规定、行业规矩、 可能出现的漏洞、 合同相对方
可能出现的问题, 自己代理的客户的需求和担心、 实践中的缺陷等细
节,才能把权利义务写的明白具体。 例如, 我要给我的客户草拟一个
二手房屋买卖的合同, 如果我的客户为买方,那么,我必须要考虑我
的客户的需求和担心的问题是那些, 这些担心的问题在法律上是如何
规定, 我应该如何用文字表达出来, 我还要了解整个二手房屋买卖的
流程, 二手房交易中的一些行规, 这个买卖目前法律和政策有那些新
的规定和约束。 客户的要求是否会和法律政策冲突, 如果冲突如何解
决 ,合同相对方即卖方可能会做出的对我的客户不利的举动会是那
些,如何防范等。思考完这些后双方的权利义务框架基本也就出来了。
特别提示,关于合同的违约责任,你知道, 违约分为法定违约和约定
违约,当发生纠纷后,如何去判定一个违约行为是否构成法定违约 (根
本违约) 从而解除合同或者是承担违约责任后继续履行合同, 如果约
定不明确在司法实践中实在是一件相当扯皮的事情。 因此在做合同的
时候,你对违约行为的约定, 一定要详细具体。 当你考虑了这个以后,
你还要必须写清楚违约以后怎么办, 我经常看到很多合同对违约的行
为列举了一大堆, 但是对违约的救济措施却一片空白。 不是写明违约
行为就万事大吉了的, 还要写清楚违约以后如何救济。 比如写好了某
方违反了某条某款就解除合同, 表述到此还不够, 还要细化到如何行
使合同的单方解除权, 甚至包括解除合同的方式(书面还是口头,电
话还是邮件) 和通知到达的方式 (涉及到如何证明解除合同的意思表
示已到达对方且何时生效的问题)等。
最后综合客户的需求后开始动笔。一个商务合同,先分清楚是什
么“款式”。我这里要表达的是,你要弄清楚,是合同双方当事人已
经就某个事项谈好了请你为他们双方就这个事项拟合同, 还是合同的
其中一方单方面找到