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新三板挂牌中的律师尽职调查实务研究
摘 要
尽职调查, 也称为审慎调查, 英文为 “ Due Diligence ”,
原意是“适当的或应有的注意” ,引申为交易当事方对于交
易对方主体、交易标的等进行的适当的调查和评估。
本文以新三板挂牌项目过程中的律师尽职调查流程作
为研究对象,分析了新三板法律尽职调查的概念、目的和作
用。同时,根据实务经验和新三板挂牌相关规定归纳了律师
尽职调查的途径和程序。最后,提出尽职调查中律师应当保
持职业谨慎,才能保持尽职调查工作的质量。
关键词: 尽职调查、新三板、律师(法律)尽职调查
一、 新三板法律尽职调查的概念
我国目前的规范性法律文件当中,对法律尽职调查没有
明确的定义,但 2003 年 4 月 22 日通过的《律师从事证券法
律业务规范》第 29 条“律师应当根据受委托证券业务的具
体情况, 通过收集文件资料、 与并购方管理或业务人员面谈、
与相关方核对事实、实地考察等方式,对证券法律业务项目
涉及的相关法律事项进行核查验证”之规定被视为对律师法
律尽职调查最接近的定义。
尽职调查可以分为证券类尽职调查和非证券类尽职调
查。本文所指的尽职调查是指律师根据拟挂牌公司的委托和
新三板挂牌专项法律服务的需要,遵循依据法律法规及职业
道德规范的要求,对拟挂牌主体是否符合新三板业务规则所
要求的挂牌条件进行调查和核查,并对调查及核查的结果做
出法律分析和判断的活动。
二、 律师尽职调查的目的和作用
(一)尽职调查的目的
律师通过遵守有关法律法规和职业道德规范的要求,作
出尽职调查,出具法律意见书,其最终目的是让挂牌公司的
投资者有利于依据法律意见书作出投资决策,使其有充分理
由确信:
1、在律师尽职调查的基础上,公司符合《全国中小企
业股份转让系统业务规则(试行) 》规定的挂牌条件;
2、法律意见书中所披露的信息真实、准确和完整。
(二)尽职调查的作用
新三板挂牌项目中律师的工作事项包括尽职调查、配合
出具股改方案、拟定相关法律文件、制定法律意见书等。但
是,尽职调查是所有工作的基础,支撑着其他工作的开展,
其作用具体体现在以下几点:
1、帮助投资者了解挂牌公司的情况
投资者通过阅读律师在尽职调查后所出具的《法律意见
书》,可以从法律层面掌握拟挂牌公司的主体资格、资产权
属、债权债务等重大事项的目前法律属性, 评估其投资风险。
2、在法律层面对拟挂牌公司是否符合挂牌条件作出专
业性的判断
律师在尽职调查后,应当就拟挂牌公司是否符合《全国
中小企业股份转让系统业务规则(试行) 》规定的挂牌条件
作出独立的判断。在新三板挂牌的项目过程中,各中介机构
各有分工,且依赖于各方所出具的专业性意见。律师在法律
层面对拟挂牌公司尽职调查,通过分析和判断出具公司是否
符合挂牌条件的法律意见,是整个项目推进的法律基础。
3、为出具法律意见书提供事实依据
律师出具法律意见书应当“以事实为依据,以法律为准
绳”。其中作为依据的法律事实,基本通过法律尽职调查收
集、分析和判断。
4、为规避律师执业风险提供保障
尽职调查所形成的工作底稿是判断律师是否已经勤勉
尽责的重要证据。从投资者角度看,律师所出具的法律意见
书是专业、真实、