律师提供建设工程法律风险防范服务以及十个相关法律问题的-广东会.ppt

工程款拖欠、执行热点问题及法律应对讲座
广东启源律师事务所律师
广州市“五五”普法讲师团讲师
宋万俊
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一、建设工程施工合同的效力问题
(一)关于合同无效的相关法律规定
1、《合同法》第五十二条关于合同无效所规定的几种情形:
(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;
(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;
(3)以合法形式掩盖非法目的;
(4)损害社会公共利益;
(5)违反法律、行政法规的强制性规定。
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一、建设工程施工合同的效力问题
★最高人民法院关于《合同法》解释(一)第四条规定:合同法实施以后,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。
★全国人大及其常委会制定的规范性文件称为法律,国务院制定的规范性文件称为行政法法规,省、自治区、直辖市以及省级人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市的人大和常委会制定的规范性文件称为地方性法规,国务院各不为制定规范性文件称为行政规章,省、自治区、直辖市以及省级人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市的人民政府制定的规范性文件称为地方性规章。
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一、建设工程施工合同的效力问题
★司法实践中基本上把强制性规范分为效力性规范与管理性规范。纯粹为了行政管理需要,并无涉及民事主体间利益的意图,属于管理性规范,违反管理性强制规范的,由行政管理机关作出相应的行政处罚,法院并不因此确认合同无效。如有的法律规定商品房预售合同应当备案登记,如果以此为由要求法律确认该合同无效,法院不予支持。这类规范属管理性规范,纯为管理需要,不影响当事双方的权益。
★效力性规范:禁止、不得,管理性规范:应当
★合同法以维护合同交易安全和稳定为宗旨,尊重当事人的意思自治,只要是当事人意思的真实反映,不违反法律、行政法规的效力性强制规定,合同就是有效的。
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一、建设工程施工合同的效力问题
2、最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》所规定的建设施工合同无效的情形
(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
★上述规定主要依据《建筑法》的强制性规定和《合同法》第五十二条第五项规定
★建筑市场将建筑质量放在首位,质量是生命,实行的是严格的资质准入制度。汶川地震中众多瞬间崩塌的学校和无法逃生伤亡的老师和学生,引发了公众对建筑质量低劣的声讨,报道中,汶川的聚源中学校舍倒塌,而周围建筑不倒。
★建筑企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包企业,各资质企业在此基础上又有一级、二级、三级的区分。
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一、建设工程施工合同的效力问题
“质量放在首位,质量是生命!”
2008年11月15日下午,杭州风情大道地铁施工工地发生大面积地面塌陷事故,已造成17人死4人失踪。
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一、建设工程施工合同的效力问题
“质量放在首位,质量是生命!”
2008年11月15日下午,杭州风情大道地铁施工工地发生大面积地面塌陷事故,已造成17人死4人失踪。
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一、建设工程施工合同的效力问题
“质量放在首位,质量是生命!”
新快报11月9日报道海地首都太子港郊外的一所教会学校于7日上课时间发生坍塌事故,目前已造成至少82人死亡,其中多数是学生。
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一、建设工程施工合同的效力问题
(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
★上述规定主要依据《招标投标法》的强制性规定和《合同法》第五十二条第五项规定制定
★《招标投标法》是规范建筑市场招投标活动的具有公法性质一部法律,目的是通过建筑项目的招投标活动,进而保护国家利益和社会公共利益及公共安全。所规定的必须进行招标的建设工程包括:(1)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;(2)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;(3)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。上述工程涉及国家利益和社会公共利益及公共安全,必须进行招投标。
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一、建设工程施工合同的效力问题
(4)承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
★转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同的约定责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。
★违法分包是指(1)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位;(2)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位许可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;(3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;(4)分包单位将