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复旦大学
硕士学位论文
预约合同法律效力研究
姓名:李竞雄
申请学位级别:硕士
专业:法律硕士
指导教师:孙晓屏
2010-04-20
中文摘要预约合同是约定将来订立一定合同的合同,在实务中广泛存在。由于其具有安排未来交易的功能和不确定性,因此需要法律加以规制。我国现行法律对预约合同并无明确规定,法律的空白和理论研究的缺乏导致审判实践中对其效力认定及救济的混乱。本文在中国法律制度下,对预约合同的内涵、样态、与相似合同的辨析、在成立生效上与本约合同的区别、及违约责任等方面对预约合同及其效力做了全面的研究,以期可以规范预约的适用,发挥其在社会中的功能。除引言外,本文共分为五章:第一章是预约合同的内涵、样态与辨析。第一节分析了预约合同的内涵,从内涵中推出笔者只承认双方预约而不承认单方预约的结论,并根据预约合同的确定性分析了带未决条款的预约和将行谈判的预约。第二节辨析了预约合同与附条件合同、优先性协议及选择权合同的异同,阐明笔者不将上述几类合同包括进预约合同范畴内的原因。第二章,一般合同要素对预约合同效力的影响。本章分为四节,从主体因素、意思表示因素、形式因素和内容因素分析了预约合同不同于本合同的特点,以及当这些因素发生瑕疵时对预约合同效力的影响。第三章,预约合同的效力基础与内容。第一节说明预约的效力基础为契约自由、诚实信用原则和允诺禁反言原则。第二节从当事人履行的义务,如谈判义务、缔约义务、先契约义务的角度说明了预约合同的主要内容。第四章,预约合同的效力实现。第一节分析了预约合同效力上的特征为债权特征,并对预约合同请求权的内容和实现方式做了阐述。第二节分析了预约合同效力实现途径之主要观点,即必须缔约说和必须磋商说,并重点阐述了笔者倾向于必须缔约说的理由以及情事变更作为免责事由的必要性。第三节分析了预约合同的履行与本约成立的关系。第五章,预约合同的违约责任。第一节分析了本合同未达成的原因,并确定对违约责任的承担仅限于当事人一方存在缔约过失的情况。第二节分析了预约合同违约责任的基础,说明违反预约合同承担违约责任而非缔约过失责任的原因。第三节从归责原则、责任认定和救济方式上分析了预约合同违约责任的特点及限结语部分归纳了本文的核心内容,并期望我国合同法对这一实践中常见的合同形式进行规制,使预约合同订立有据可循,判决有法可依。制。�
关键词:预约合同,本约,法律效力,违约中图分类号:。��.��
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引言人类社会的发展经历了从无序到有序的状态,其所有生活方式的形成都会经历两个阶段。首先人类出于自身需要,开始在生活中形成有益其需要的各类关系;其次该类关系由于适用范围的日趋广泛和存在的问题而得到法律的规制,使其最终成为完备的,有据可行的行为准则。合同关系的产生和发展也经历了这种路径。人类在生产与交换过程中产生实际关系,最终获得“契约这样的法的形式”,使合同在人类生活的各个领域均得到广泛的适用,成为现代人生活的主宰。而为了促进契约高效、快捷的订立,保障合同圆满安全的履行,合同法逐步形成并调整合同关系。�捎诤贤�灰住按嬖谑笨瘴�壬系模�梢蛔槭率倒钩傻睦�方�蹋�包括尝试性地为合同目的接触,初步谈判,要约与承诺或在各回合谈判中渐次达成许多协议,书面合同整合、合同一部或全部地履行或不履行、合同的强制执行及其他救济等。学者称之为合同的“生活史”。�孀攀谐〗灰追绞降娜涨鞲丛樱�与人们防范风险的心理的增强,合同“生活史”中的前合同部分越来越被关注,人们对于前合同的确定性有了更高的要求,希望其在前合同阶段为缔约所作的准备和付出的成本能够在合同最终没有订立时得到合理和有效的确定补偿,在这种情况下,越来越多的国家开始承认预约在订立合同阶段中的作用及其在经济生活中的地位,并将这种在实践中广泛应用的理念反映在立法上。我国合同法和民法中有预约存在的基础和精神,比如诚实信用原则、先契约义务的规定等,但并未对预约作明确而系统的规定,表明对合同的动