法考理论法119总结笔记.doc

理论法口诀
法理学
第一章法的本体
法的概念:法律职业具有垄断性
2、实证是实际验证、观察,非实证是评价
社会实效:看遵守不遵守
权威性制定:分析权威
第三条道路:三三制
只要出现“绝对分离”就是错的
法与道德:
确定性与模糊性是相对而言
道德上升为法律具有确定性
法律依赖于语言,而语言具有模糊性,因此法律都需要解释。只要有解释,一定有价值判断。
法的阶级性:
整体意志——长远意志
某些法也反应被统治阶级的利益和要求
体现政治职能、阶级统治职能
法的物质制约性:
不是凭空,受制物质条件
立法又称为法的创制,具有一定创造性
法的特征:
发现“技术规范”和自然法则都是错误的
规范性文件:针对不特定人适用:可反复适用(有法条)
法文件
非规范性文件:针对特定人:只用一次(具有个案效力)
只要是法就具有普遍性
一般原理不因个别反例存在而无效
制定
立法认可
修改
废止
法的作用:教育抢瓶子
指引自己
评价他人
教育大家
预测对方
强制违法者
价值判断与事实判断
事实:描述一个东西怎么样经过调查观察客观
价值:评价一个东西好坏法条都是价值判断
价值基本价值
非基本价值
秩序:不自由的秩序好过无秩序
任何一个价值是判断法善恶的唯一标准
关键词识别法:秩序、正义、自由
如果出现法院判决,一定体现正义价值
如果出现对女性、残疾人、小孩、老人等弱者的保护,体现正义价值
任何一种价值都不是绝对的,都能被限制
理论法学只有一个“唯一”是对的:《中华民国临时约法》是唯一一部资产阶级性质的宪法性文件
价值冲突:
各种价值是冲突的,不是一好百好
价值位阶: a. 为一种价值牺牲另一种价值
,明确告诉不能牺牲另一种价值
比例原则:禁止过度,有后半句
行为模式:法律对特定行为的态度
委任性原则与准用性原则:委任主体,准用文件
政策性原则:只要主语是国家,动词是推动、促进、发展、协调、改善、保护,必定是政策。
规则:a. 法条特别长,必定是规则
b. 全有或全无是规则
规则与原则原则:


社会关系(具有法律意义的社会事实)
法律规范(合法)筛选
法律关系
法律关系的种类:
合法引起调整,违法引起保护
纵向隶属,横向平等
在上述法律关系分类当中,只有第一性法律关系和第二性法律关系体现的是两个法律关系之间的关系
行为结果:服务
竞合:有冲突、有胜出有选择空间
有竞争
法律后果否定性后果——法律责任主动承担
肯定性后果被动承担:法律制裁
第二章法的运行
立法追求审慎,不追求效率
群众路线都是对的,群众运动都是错的
执法:管理权、决策权、执行权
司法:个案判断
法律监督:一切人监督一切人
解释学循环规律和前理解只要出现都是正确的
法律证成:
外部证成前提
内部证成结论和推理规则
外部证成中包含内部证成
法律推理:
演绎推理:给一个案子,再给一个法条,法官作出结论
类比推理:一定有两个事物之间相同点和不同点的比较
设证是逆推:看结论推前提
正式解释只有立法(全人常)、司法(两高)、行政(国务院和有关部委)
文艺解释:
,告诉你什么意思,没说其他的
比较解释=比较法解释
体系解释=在解释一个法条时,引用一个法条/法典
客观目的解释:,作品就死亡

法律解释方法的位阶
在法律解释过程中往往用多种解释方法
在各种解释方法中,文艺解释优先于其他解释,其他解释方法之间无优先顺序
法制史
只要有国就有法,也一定有法律体系
凡是引用的话,都是对的(选项)法的继承只与时间有关所有后面的学****前面的
法的移植:

中国古代法传统:家族本位,非社会本位,非国家本位
民刑不分,重刑轻民
对比:古罗马国家《十二铜表法》诸法合体,私法为主,程序法优于实体法
法律意识区别于法律规范,法律制度和法律行为
法律心理:
心理:一个人简单的心理活动
思想体系:成熟体系(有体系就是,有学者)
不是所有个人的观念都是心理
西周::吉时祭祀,嘉(假)结婚,凶(兄)丧葬之
: 买卖人质,借个师傅
质长剂短,质活剂死
:媵嫁制度——买一送很多
:纳彩是提亲;聘礼叫纳征

春秋战国:
子产书,鞅铸鼎,李悝发神经
法经:盗财产,贼安全,杂六禁