论最密切联系原则发展及其在中国国际私法中的适用.doc

:..论最密切联系原则发展及其在中际私法中的适用内容摘要:最密切联系原则是整个国际社会新发展的标志,具奋顽强的生命力与深远的影响力。木文通过论述最密切联系原则在各国的发展情况及其在我国的适用情况分析,结合各国相关立法和实践的发展对我W有什么借鉴意义,并分析当今国际私法的新的发展方向,进而总结其在中国国际私法的完善问题。关键词:国际私法;法律适用;最密切联系原则;发展方向;完善1=1最密切联系原则又叫最强联系原则、最有意义联系原则,重力联系原则。是指在选择某一涉外民事法律关系或涉外民事案件时,不按原来单一、机械的连结因素来决定应适用的法律,而应考察与该案或该法律关系奋关的各种因素,通过质和量的分析,全面衡量法律关系的有关连结因素,找出与该法律关系或有关当事人最直接、最本质和最真实的法律,进而适用与该法律关系或该案件有最密切联系的国家或地区的法律。从概念上看,其实质在于软化传统的硬性连结点,增强法律适用的灵活性。最密切联系原则作为一种法律选择方法,首先出现在美国的判例中,立即引发美国几乎所有著名国际私法学者们广泛的关注。在WTO所推动的经济全球化的今天,最密切联系原则已在世界范围内产生了较为广泛和深刻的影响,包括中国在内的许多国家的国际私法立法都在不同程度上采纳和接受了这一原则,一些国际条约也深受其影响。二、最密切联系原则的起源与发展最密切联系原则作为一个崭新的原则,作为国际私法上的里程碑。当然不是一蹴面就的,而有其自身发展过程。“最密切联系”一词,最早可以追溯到1880年的一位英国国际私法学者韦斯特来克所著的《国际私法论》一书中。我国也有学者认为从国际私法产生的历史条件看,这是最密切联系原则萌芽于国际私法的最早吋期,但很多学者不认为这是这是最密切联系原则的思想渊源,借助相关法律文献一般认为,“最密切联系”的思想渊源可溯源至德国法学家萨维尼(Saviny)在1848年出版的《现代罗马法体系》一书中提出来的“法律关系本座说”(TheNaturalScatLcgalRelation)可以说,“本座”相当于当代冲突法中的“最密切联系地”,法律术语上含义十分接近。但是由于时代不同,两者意思不完全一致。萨氏主张每一法律关系屮只有一个“本座”,在所指的法律体系中仅是某个特定的法律规范,这是法律选择的一种呆板方法。“最密切联系地”则指每一法律关系可能与多个空间、场所有联系,而在多个有联系的因素中选定起决定作用的因素作为连接点,最终用来决定合同应该适用的法律,这是一种灵活而合理选择法律的方法;美国学者对“最密切联系地”有多种提法,如“重要联系地”、“重力屮心地”、“联系聚集地”等,因此,最密切联系理论与“法律关「21系本座说”虽有相似之处,但它并不是对后一学说的简单继承或扬弃。1954年的“奥登诉奥登案”(vs.),是美国纽约州最高法院首席法官富德(Fuld)审理,充分体现丫最密切联系原则,富德法官主张在本案屮采用“重力中心地”(centerofgravity)或称“关系聚集地”(groupingofcontacts)的法律选择方法,根据这种方法,法官们认为不应机械的按传统的冲突规范来适用法律(如将合同缔结地或者合同履行地作为决定性依据来考虑),而是耍极力考察,综合分析,找出法律关系本身的重力中心地或连结关系聚集地,从而适用其rsi法律。虽然该案提出这样有效地法律选择方法,只不过它没有指出如何确定“最密切联系地”提供一个具体的解决方法或原则,从而,使法院在决定淮据法时缺少一定的依据。随后,1963年富德在审理“贝科克诉杰克逊”的案件,再次采用了这一理论,并将其与政府利益分析说相结合,明确指出,准据法应当是在解决某一特定问题「31时具有最大利益的那个州的法律。这表明,不应用一个法律来决定某个诉讼案件屮的众多问题,只有与某个特定问题有关的连结因素,才应在决定该问题的准据法吋被考虑。作为国际私法发展史上具有重大意义的案例,“贝考克诉杰克逊”案背后所具有的法律精神值得我们深思,法官富徳在审理此案过程中对法律独特的诠释和运用法律过程中的综合权衡值得我们每个法律人学****4]最密切联系原则的功臣,也是倡导人里斯,正是在研宄和论述了这两个案例以后,认为富德法官在审判这两个案例时所主张的新思路可说是冲突法发展进程的一个重要指明灯。里斯在此基础上,于1971年主持编纂了美国的《第二次「51冲突法重述》,至此,最密切联系原则正式确立起来。二、关于最密切联系原则的适用领域的发展最密切联系原则最初在合同领域发展程度最高,这并不是一个偶然的现象,而是一个历史必然的现象。允其原因,主要是有以下几个方而:首先,合同关系是涉外民商事经济交往屮最重要与最复杂的法律关系,众所周知,合同关系