中国政法大学考研行政法笔记.doc

第一章概述
行政
日常用语、政治学、法学
古德诺政治行政两分说:意志表达,制定政策是政治、执行意志,执行政策是行政;
马克思概言认为行政是国家组织活动
积极定义:是对国家与公共事务进行管理和组织,作出决策和执行的活动总称
消极定义:排除、蒸馏法,以分权学说为基础,除了立法、司法以外的国家权力形式。符合行政法历史发展过程,适用于说明近代以前行政残余。
描述法:……
形式意义行政:从权力主体角度考察,准立法、行政立法+准司法、行政司法,行政法仅探讨此种
实质意义行政:超越机关界限观察
公共行政与国家行政:国家行政为公共行政一部分,而非全部。
多角度,行政法学中行政是公共行政,与公权力相关的行政,但国家行政为重点
分类
1授益与负担:单方面;有的两者均有,如行政合同;有的一方为授益,一方为负担
2强制与非强制;3羁束(要求严格依法)与裁量(法律允许认可,一般应尊重行政机关判断选择):以行政主体是否有自由选择空间为标准;4规制(对权利自由限制,达到对某一领域管理目的,传统职能,比重大)与给付(福利国或行政国兴起):以功能和方式;5依职权与依申请(无申请不能采取);6内容
行政权
以集权为特征的奴隶社会和封建社会无独立意义行政权;行政法学行政权与立法权、司法权相应,是在以分权理论为,将国家机关分为三机关前提下,对行政机关就公共事务进行管理行使行政职权作出的描述和概括,最早提出为亚里士多德。
特点:1公益性-但不等于与个人利益无关,最终目的是一个个具体权益保障,故行使中须顾及公民基本权利;2强制性;3优先性-行政主体享有在职务上和物质上优益条件,与私权比较具有优先性;4能动性;5不可自由处置性-权利+职责
行政法
1行政法是现代民主法治产物,古代无行政法。
2部门法意义上概念-与民法、刑法不同,因其皆有统一法典,但目前不能在法典意义上使用行政法概念。虽然英美法系无公私法之分,不着意于行政法为何物,但观念上存在范围与大陆法系相当的比较法意义上行政法
3行政法公法-动态宪法,将宪法描摹的政府与公民关系具体化
内容:核心-政府与公民关系
1实体法-权力、职责、权利、义务,突出代表-行政组织法,其他涉及对主体、授权、委托也属
2程序法-特有与一般。世界上第一个制定行政程序法为西班牙,欧洲仿效-第一次高潮;美国-第二次;日本、韩国第三次。我国正在进行中。
3救济法-复议(台湾诉愿法、美国行政法官与英国行政裁判所)与诉讼
特征:1行政法尚无统一法典-数量多、形式多、种类多;行政权运作牵涉范围广,专业性和技术性,社会不稳定,不可能不必要;行政法学年轻,有待进一步发展。但可有程序法典。
2行政诉讼法是行政法组成部分-先有诉讼,之后其他充分说明
3程序与实体交融在行政法表现得尤其突出。亦为现代法律一个新趋势
法学
管理论-重实体轻程序;控权论;平衡论-行政法是有关行政关系和行政监督关系的法律总称,内在精神在于谋求整体平衡
形式渊源
1宪法-宪法典+宪法性文件(与行政机关有关的机关组织法+与行政权运作有关的)
2法律-与行政法有关;3行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例;4规章;5法律解释;6国家条约和惯例;7行政规范性文件,包括通知、决定、命令等规范性文件
实质渊源
没有体现为具体条件,但反映精神实质,非制定法意义上法律表现形式
1惯例-法制健全情况下,惯例往往成为法律,但为转化的也有,我国研究处于起步
2司法判例-大陆法系法国行政法院系统判例为渊源,其他不明确承认
3学说;4行政法一般原则
行政法基本原则
基本原则
体现行政法根本人地,指导其制定、执行、遵守及解决行政争议的基本准则,贯穿于立法、执法、司法、监督各个环节中。
特点:1普遍性;2特殊性-行政法特有;3有效性;4时代性;5前瞻性
功能:1引导行政法发展;2指导行政立法;3指导行政法实施;
依法行政
行政合法性,行政机关行使行政,管理公共事务,必须有法律授权,并遵守法律规定。最重要。奥托迈耶首次揭示,注重形式主义,强调行政须依实证法律规定。行政范畴变化,使形式法治到实质法治,法不限于实证法律,也包括法律原则及精神
1法律优位:消极意义,一切行政活动都不得与法律抵触:(1)法律效力等级高于行政立法-法律已对某些事项作了明确规定时,行政机关应当根据法律规定制定行政法规和规章;法律没有明确规定,行政法规和规章作了规定时,一旦法律对该事项作了规定,法规与规章规定都让位于法律规定;地方性法规、自治条例、单行条例已经明确规定,规章不得与之抵触;与法律抵触的……予以撤销或改变;(2)一切行政活动不得与法律抵触:包括抽象与具体行政行为。法律指一切构成行政法律渊源的规范。具体:作为行政活动依据的法律必须是实质性法律规范