【讲义】2014年华旭考前冲刺班民诉-戴鹏.doc

民事诉讼法与仲裁制度
戴鹏
一、诉的基本理论
1、乙租住甲的房屋,拒不支付租金,甲起诉乙,要求确认甲乙之间的房屋租赁合同有效,并要求乙支付租金6000元,在诉讼中,甲放弃对租金的请求,但是要求法院判令解除与与乙之间的房屋租赁合同,关于本案,下列说法正确的是:( )
甲的主张是诉讼请求的变更;
甲的主张是诉讼标的的变更;
变更之前,甲提起的是确认之诉;
变更之后,甲提起的是形成之诉;
考点提示:诉讼标的、诉的分类
诉的要素
诉的主体
即当事人,因民事权利发生争议,而以自己名义参加诉讼的人;
诉讼标的
法院裁判的对象,当事人发生争议并请求法院作出裁判的民事法律关系;
诉的理由
当事人所依据的事实与法律;
考点提示:诉讼标的的判断与区分
1、诉讼标的物——诉讼标的(民事法律关系)指向的对象;
2、诉讼请求——基于该诉讼标的(民事法律关系)要求法院作出的特定的判决;
诉的分类
确认之诉
请求确认与被告间是否存在某种民事法律关系
积极的确认之诉
要求法院确认法律关系存在;
消极的确认之诉
要求法院确认法律关系不存在;
给付之诉
要求判令被告履行一定的义务
财物的给付;
行为的给付
积极的给付之诉;
消极的给付之诉;
变更之诉
要求法院改变或者消灭既存的民事法律关系,也称形成之诉;
考点提示:1、给付之诉中给付的内容不仅仅限于财物;
2、给付之诉和形成之诉中往往包含确认的内容,但仍为给付或形成之诉;

2、关于诉的分类,下列说法不正确的是( )
A、甲申请法院确认妻子李四为无民事行为能力人,属于确认之诉;
B、甲代儿子小甲起诉前妻子乙要求将小甲的抚养费从每月1000元增加到每月2000元,是给付之诉;
C、甲起诉乙要求返还借款1万元,乙称其与甲之间不存在借款合同关系,是确认之诉;
D、甲起诉前妻乙要求将婚生子小甲判归自己抚养,是给付之诉;

3、关于反诉,下列说法正确的是( )
A、甲公司根据电脑买卖合同起诉乙公司,要求其支付货款,乙公司主张甲公司提出的电脑质量不合格,要求甲公司赔偿损失并承担违约责任,乙公司的主张构成反诉;
B、张三起诉李四,在诉讼中,李四提出反诉,张三自知理亏,开庭时拒不到庭,法院对本诉按撤诉处理,反诉对张三缺席判决;
C、为了保障本诉的进行,反诉应当在提交答辩状期间解满前提出;
D、本、反诉的当事人应当具有同一性,即当事人在本、反诉中具有相同的法律地位。
考点提示:反诉
概念
在诉讼程序进行中,本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的诉;
要件
主体
本诉的被告向原告提出;
时间
举证期限届满前;
牵连关系
与本案有牵连关系;
管辖
向受理本诉的法院提出,且受诉法院有管辖权;
程序
与本诉适用同一程序;
考点提示
1、二审中提出反诉的处理:调解,调解不成告知另行起诉;
2、关于牵连管辖:审理本诉的法院对反诉的管辖权可以基于牵连关系而取得管辖权,但是反诉属于另一法院专属管辖除外;

二、民事诉讼基本原则与基本制度
4、某大三女生孙某到大兴超市购物,超市保安怀疑其盗窃超市内货物,遂将其带至保安室,由两名女保安对其进行搜身。该事件传遍了孙某所在学校,孙某以名誉权受到损害为由,起诉至人民法院,要求赔偿精神抚慰金1万元,法院在审理过程中,认为当地经济水平较高,遂判决由大兴超市赔偿孙某精神抚慰金4万元,关于本案所涉及到民事诉讼基本原则,下列说法正确的是:( )
A、法院的判决违反了处分原则;
B、本案中,原告和被告均有权委托诉讼代理人代为参加诉讼,是民事诉讼平等原则的体现;
C、在诉讼中,原告和被告有一些虽然不同,但是相对应的权利,这是民事诉讼对等原则的体现;
D、在诉讼过程中,保安作为证人出庭陈述证言,接受双方当事人询问是辩论权的体现;
考点提示:民事诉讼基本原则
平等原则
当事人享有平等的诉讼权利,包括诉讼权利相同和相对应;
同等原则
外国当事人在中国法院起诉、应诉,其权利、义务与中国当事人相同;
对等原则
外国法院限制我国当事人诉讼权利,我国法院对该国当事人实行对等原则;
辩论原则
法院审理案件时当事人有权进行辩论
辩论的阶段
整个诉讼过程中;
辩论的形式
口头或书面;
辩论的内容
实体或者程序;
考点提示:辩论原则适用于整个诉讼过程中,但执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则;

5、关于合议制,下列说法正确的是( )
A、独任制只适用于基层法院及其派出法庭;
B、法院适用特别程序审理的案件,人民陪审员一般不参加案件的合议庭;
C、人民陪审员可以参加中级人民法院的合议庭;
D、再审案件应当由审判员另行组成合议庭审理。
考