自考国际法第一章重点.doc

国际法第一章导论第一节国际法的概念一、国际法的定义国际法,又称“国际公法”,旧称“万国法”。简单地说,国际法是主要调整国家之间关系的有法律拘束力的原则、规则和制度的总体。国际法的调整对象主要是国家之间的关系即国际关系,国际关系包括国与国之间在政治、经济、法律、军事、外交等各方面的关系。国际法除了调整国家之间的关系之外,还调整国家与其他国际法主体之间的关系或者其他国际法主体相互之间的关系。这里所称的“其他国际法主体”,包括政府间国际组织(如联合国)、某些非国家政治实体(如民族解放运动组织、交战团体或叛乱团体),等等。二、国际法的演变及范围1643—1648年之间召开了威斯特伐利亚公会,并于1648年缔结了《威斯特伐利亚和约》。该《和约》促成了有独立主权的近代国家的形成,近代国际关系也由此而产生。该公会确认了主权平等和领土主权等近代国际法的最根本的原则,奠定了近代国际法的基础。因此,1648年的《威斯特伐利亚和约》被认定是近代国际法(或称“传统国际法”)产生的标志。荷兰法学家格老秀斯写下了《战争与和平法》。该书在历史上第一次系统地论述了近代国际法的基本原理,全面阐述了当时国际法的几乎全部内容,他因此而成为近代国际法的奠基人,被誉为“国际法之父”。三、国际法的特征国际法与国内法相比,两者主要有下列不同之处:首先,法律关系的主体不同。国际法的主体主要是国家,国内法的主体主要是个人,包括自然人和法人。其次,创制法律的方式不同。国际社会没有统一的凌驾于各国之上的立法机构来制定规范,国际法规则是国际社会就某一问题达成法律上的共识之结果。而国内法规范是由一个国家单独创制的,由单个国家的专门立法机构予以制定或认可的。最后,强制实施的方式不同。国际法的执行主要靠国家的自我遵守,国际法没有强有力的执行机制,国际社会没有一个凌驾于国家之上的、强制执行国际法律规范、并对所有国家都有的管辖权的司法机构。而国内法主要依靠有组织的国家强制机关,如军队、警察和法庭等加以维护。全世界只有一套国际法律制度,而每个国家都有自己的国内法律制度。四、国际法的法律性质第一,国际法是法律,因为它是由对国际社会成员具有法律约束力的各种行为规范组成的。第二,国际法主体若违反国际法的规范,将构成国际不法行为,并由此而承担相应的国际法律责任。第三,国际实践已经表明,国际法作为主要调整国家间关系的法律,不仅为世界各国所公认,而且也为各国所遵守。需要特别指出的是,随着国际社会法制化的呼声渐涨,有越来越多的政府间国际组织发展2了各自的解决国际争端机制。总之,国际法是法律,但它不同于国内法,国际法是法律的一个特殊体系。国际法的法律性质使它区别于国际道德和国际礼让。后两者均无法律拘束力,违反可以构成不友好行为,影响有关国家之间的关系,但它不构成国际不法行为,也不引起国际法律责任。在缺乏完备的强制措施的国际社会中,国家为什么要遵守国际法?这主要有两方面的理由:一方面,国际法的原则和规则是由国家制定或认可的,这些原则或规则根植于国家自我利益和国际社会的共同利益。而国际社会整体的共同利益是首要利益,它起到对一国的权力行使予以制约的作用。另一方面,一国如果不遵守国际法,将受到来自国际社会的反对和压力,并为此付出代价。五、国际法的效力根据国际法是以国家的同意为基础。国家的同意可以是明示的,这表现在条约中;国家的同意也可以是默示的,这体现于国际****惯法中。国际法的约束效力产生于国家的同意或共同意志。这里的国家意志,是各国的意志经过协调而取得的一致意志。第二节国际法渊源国际法的渊源所要解决的问题是:从何处才能找到某一项国际法原则或者规则?几乎所有的学者在国际法渊源问题上都引用了《国际法院条约》第38条第1款。该条款规定国际法院在裁判争端时应适用:(1)一般或特别国际条约;(2)国际****惯;(3)文明各国所承认的一般法律原则;(4)作为确定法律原则之补助资料的司法判例和各国权威最高的公法学家学说;(5)经当事国同意,国际法院还可以本着“公允及善良”原则裁判案件,即根据公正或善意的理念来裁判案件。一、条约作为国际法的渊源国际条约是国际法主体之间就权利和义务关系所缔结的一种书面协议。契约性条约,是指专为缔约国规定权利和义务的条约。造法性条约,是指专门为确立或修改国际法原则、规则和规章制度的条约。条约是国际法的主要渊源,其在国际法渊源中的地位日趋重要。一方面,缔结条约是国家之间创立国际法的一种最普遍、最重要的方式。另一方面,同国际****惯相比,条约的规定往往更为明确,因而条约被各国广为采用来调整它们之间的权利义务关系、规定缔约国之间的行为规则。根据条约法的原则,条约在原则上只在当事方之间构成法律,只对缔约方发生法律效力,但对非缔约方则没有法律拘束力。二、国际****惯作为国际法的渊源国际****惯是指各国在国际交往中不断重复的一致实