项目承包的合法性资料.doc

建筑工程内部承包协议的合法性浅析程勇2007-06-0523:09  时下建筑行业乱,各类建筑工程的内部承包现象层出不穷,在我们处理的案件中也经常会涉及到建筑工程内部承包协议的合法性判断的问题。    目前的法律法规对这个问题也没有明确的规定,业界人士对其认识也不尽相同,我曾经查阅了很多文献资料及各地法院的判例,很多法律观点和裁判结果也大相径庭。作为一个法律人,很想得到各位同仁的点拨,故在此试论一二,盼与大家共同探析。    实践中,很多建筑工头和资质等级不够的建筑企业凭借一定的社会关系与工程发包人将工程项目内部确定承包人,为了符合招投标和建筑的相关规定,借用符合资质的企业承包工程,然后与具备资质条件的企业签订内部承包协议,缴纳管理费,我们称之为“挂靠项目”,这类问题在最高人民法院的司法解释中已经明确了其内部承包协议的合法性问题。转自律师天下    另外,很多建筑企业为了增强项目经理的工作责任感,提高企业管理的效益,对项目经理进行激励而将项目经理自己联系的工程或者企业自营的工程内部承包给该项目经理,由该项目经理缴足基数,自负盈亏,我们暂称之为“内部承包”,这类内部承包是否合法有效呢?我个人认为应该是合法有效,同时也是合理的。首先这是一个民事行为,不违反法律、行政法规的禁止性规定和社会公序良俗;其次也符合社会主义市场经济规律的要求。对这种有益于社会经济发展的模式,我们应当给予法律支持,但也函待新的法律法规对其进行必要的规范,使其走向良性发展的道路,发挥其积极的市场功效。    很多房地产、建筑律师应该都遇到过究竟是“挂靠”还是“内部承包”的问题,区别这个问题最终是为了解决内部承包协议的合法性问题。那么怎样区别呢?我认为应从建筑企业与承包人之间的法律关系上进行判断,例如工资关系、社保关系等,如果是内部职工就应该认定内部承包合法有效。实践中有很多承包人并不是项目经理,没有项目经理证(建造师证),但确实是建筑企业的内部员工,这样的内部承包,虽然承包人不是项目经理,但同样是具备承包合同主体资格的,我认为内部承包同样是合法有效的。转自律师天下工程项目承包合同甲方:法定代表人:乙方:(班子成员)法定代表人:为了全面履行施工合同,加强对工程项目的管理,提高企业经济效益,增加项目经理及项目相关人员的收入,经中铁建工集团上海分公司党政联席会研究决定,对该工程项目的管理实行责任承包制。通过对乙方的执业资质、施工业绩、管理能力、风险抵押等方面的综合考评,确定乙方即扬州名城花园项目部(班子成员)为工程项目的承包人。根据《中铁建工集团工程项目承包管理办法》第条的规定,双方本着公开、公平、平等、自愿、诚实信用的原则,达成如下协议:一、承包的方式:风险抵押、个人承包乙方同意向甲方交纳风险抵押金壹拾万元,(徐兰生4万元,杜东顺3万元,)对工程项目的管理负责,以风险抵押的方式承包。二、承包的期限:自2003年12月1日至该工程竣工交验(工程竣工结算价款及分包结算价款清算完毕)。三、承包工程项目概况:工程名称:扬州新港名城花园二期工程建筑面积::土建、安装施工工期:2003年11月12日~2004年7月12日总日历工期:240天其中:2003年12月15日前完成基础2004年3月15日前完成主体结构封顶2004年6月15日前完成装修2004年7月12日前交付使用如因建设方和甲方原因影响工期,则在承包工期基础上顺延。四、承包的指标1、成本指标:。承包范围内总价一次性包死。2、质量指标:一次验收合格率100%。3、安全指标:无重伤、死亡事故发生。4、进度指标:满足总承包合同的要求,5、由于本项目涉及到一期工程的收尾,乙方应负责完善一期工程交工前的所有工作。一期与二期工程的成本应明确划分:根据施工现状,12月1日以前发生的间接费用列入一期工程,12月1日到12月30日发生的间接费一期二期按6:4的比例分摊,2004年1月1日后发生的间接费全部计入二期工程;一期使用过的木方按中期审计值(233520元)计入二期成本;一期二期各自使用的材料分别列入各期的成本;一期使用的临时设施(板房)残值按50%计入二期成本;电线电缆及其他工具按使用情况计取残值。五、甲方的职责和权限1、甲方的职责(1)负责组织施工合同“交底”和施工组织方案的审定以及建设单位、地方社会环境资源的联系衔接;(2)负责项目运转所需资金的筹措及其他风险控制;(3)协助乙方组织竣工验收、竣工决算和评优申报;(4)负责组织项目管理期间和终结时的考核审计;兑现项目承包人经济收益(包括薪金)或实施经济赔偿处罚;(5)协助乙方选聘项目管理人员,组建项目经理部,配置其他生产要素;(6)根据项目需求及乙方请求对外签订劳务分包合同