司法考试超强民诉彩色笔记.doc

司法考试超强民诉彩色笔记
笔记目录
1- 基本原则与基本制度(1 - 3)
2- 主管与管辖(4-10)
3- 诉(当事人、第三人、必要共同诉讼、代表人、代理人) (11-18)
4- 证据制度(19-28)
5- 调解制度(29-31)
6- 诉权保障(保全、先予、强制)(32-35)
7- 诉讼费用(36-37)
8- 审判概述与特别制度(受理、延期、中止、终结、撤诉、缺席)(37-41)
9- 简易程序(42-44)
10- 二审程序(45-46)
11- 审监程序(47-51)
12- 特别程序与非讼(52-54)
13- 执行程序(54-61)
14- 涉外与仲裁制度(62-73)
15- 其它及考点总结(74-90)
一、基本原则和基本制度:
㈠、基本原则:
当事人诉讼权利平等原则:是指诉讼权利义务对等;该原则实质是赋予双方当事人维护
其合法权利以平等的机会和手段。但并不表示诉讼地位、权利相同;(平等≠相同)
——真正理解该原则:判断“裁定”是否可以申请复议,该裁定对程序涉及人身利益的,则就是可以复议的,因为要平等。如果仅仅是涉及程序公平性的就不能。
调解原则:调解贯穿于民事诉讼始终;自愿、合法基础上进行调解;不成要及时判决;
调解不适用于≠执行程序,不适用于≠特别(非讼)程序;不适用于≠宣告婚姻效力
调解一般应当双方自愿同意。但离婚案件,法院应当依职权主动调解。举例(03-3-80)
司法部公布答案(B/D),正确答案应为(A/B/D),B项“可以×(应当√)”→笔记P30
●★处分原则:我国民事诉讼法的理论体系根基
当事人处分权:自主性、合法性、始终性
1、当事人对自己依法享有的民事权利和诉讼权利可以自由支配。(自主性)
2、当事人的处分行为必须在法律规定的范围内进行。(合法性)
3、处分原则贯穿在民事诉讼全过程中。(始终性)
处分权和审判权的关系:审判权监督处分权,处分权制约审判权。
A:不告不理,不诉不审
1- 审判滞后(被动性):表现在未经原告起诉,不得主动审理一个案件;
2- 裁判中立(消极性):表现在不得超出当事人的诉讼请求范围去裁判;
●辩论原则:辩论的形式既可以是口头的,也可以是书面的(起诉状、答辩状);原告
和被告都有辩论权;可以针对法律实体或者程序事实等都行。
●同等原则:有外国人参加的民事诉讼中,外国当事人与我国当事人的诉讼权利,享
有同等的诉讼权利承担同等的诉讼义务——国民待遇原则。
●对等原则:“歧视原则”,外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事
诉讼权利加以限制的,中华人民共和国法院对该国公民、企业和组织的
民事诉讼权利,实行对等原则。
●检察监督原则: 以(抗诉)形式,对审判诉讼过程及生效裁判的(事后监督)
◆注意:新民诉法予以检察监督权扩大,范围至法定的所有再审事项;
●支持起诉原则:支持主体:对受害人负有保护责任的(单位)
支持前提:有侵害国家、集体、个人的(违法侵权行为)存在
支持基础:受害单位或个人不能、不敢、不便起诉(当事人没有起诉)
㈡、基本制度:(审判制度,是在“议行合一”框架下建立的)
B、合议制度——合议庭是基本制度,独任庭是例外规定;
①★独任制:只能是审判员
(1)、基层人民法院(包括派出法庭)
(2)、审理一审民事案件的时候
(3)、可以用简易程序和独任制
(4)排除非诉程序和执行程序
注意:公示催告程序:公告审理阶段(审判员)独任审理,但除权判决阶段应当(合议庭)审理合议庭与仲裁庭的区别:1、组成形式,2、组***员,3、评议方式,4、能否不署名;
②合议庭的组成:
(1)、人民陪审员的地位——人民陪审员只能参加一审的审理(但不限基层一审)
不可以参加,特别程序中的合议庭。
(2)、程序只能参加一次——发回重审和再审案件(另行组成)合议庭
爱如清风补充(合并条件):应当适用人民陪审员的情形:(行诉)A 有较大社会影响的
行诉(原告人)B要求适用陪审员民事诉讼〓 A + B (原告或被告)要求适用陪审员
C、回避——《民诉法》第45条:
①回避的范围
适用回避的:审判人员(审判员和陪审员)、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人
◆不适用回避的:A、证人、代理人★★
B、不参加诉讼活动的人(不参加案件审理的庭长、审判委、院长)
②回避的法定原因——《民诉法》第45条(注意对比《仲裁法》#34)
(1)当事人、诉讼代理人的近亲属(配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女——直系或三代旁系血亲)
(2)与本案有(法律上直接)利害关系(利害关系人,扩大化解释)
(3)与本案当事人有其他