本科合同法06 案例库案例05 定金 违约金.doc

案例5:定金违约金甲方(卖方)与乙方(买方)约定,由甲方供给乙方无烟煤,分10批发货,总价款100万元,违约金为标的额的10%。乙方又给了甲方10万元的定金,甲方只发货5批。问题 1、在本案当中,定金和违约金的关系应该如何处理? 2、如果适用定金罚则以后,乙方还应再向甲方支付多少价款? 【答案】 1、首先,根据《合同法》第116条的规定,违约金和定金不能够合并适用。如果发了5批货,乙方是选择违约金,还是选择定金?选择违约金的话,如果10批货都不发,那么100万的10%就是10万。现在发了5批货,甲方应该给乙方5万元。如果乙方不选择违约金,而选定金,则如10批货都不发,应双倍返还20万。这个20万包括本数,即乙方自己的10万。所以如果10批货都不发,乙方得到的补偿是10万。现在甲方发了5批货,那么根据《担保法解释》第120条的规定,定金也应按比例来适用,就是双倍返还10万。这个10万当中有乙方自己的5万,他也获得了5万的补偿。也就是说,在这个案件当中,选择违约金和选择定金是完全一样的。如果适用违约金,定金就要原数返还,或者折抵价款。 2、甲发了5批货,价值50万,因为总标的额为100万。先适用定金罚则,甲方双倍返还定金10万,这10万中有乙方自己的5万,换句话说,甲方在双倍返还10万以后,乙方还有5万元在甲方手里。而甲方的5批货款是50万,因此,乙方再给甲方45万,双方就付清了。【解析】定金应当由当事人双方约定,双方约定定金的协议为定金合同。定金合同应当采用书面形式。定金合同除应当具备合同有效成立的一般条件外,还须具备以下条件: 1、应交付定金的一方向对方交付定金。定金合同为实践合同,通说认为,定金合同自交付时起成立。 2、须主合同有效。定金合同是从合同,定金所担保的合同为主合同。从合同的效力决定于主合同。因此,在主合同无效或者被撤销时,定金合同也就不能发生效力。 3、定金数额须在法定的数额以内。我国《担保法》第91条规定:“定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。”当事人交付的定金超过法律规定最高限额的,超过的部分应为无效,即不能作为定金,但不能认定为定金全