2010年政法英杰基础理论班刑法-提纲资料.doc

2010年国家司法考试
刑法总则


上篇刑法总则 4
第一讲刑法概述 4
一、顾后瞻前 4
二、刑法的复****方法 4
三、总则的结构:参见图表。 4
四、刑法的机能 4
五、刑法的基本原则: 5
六、刑法的修改 6
七、刑法的解释 6
八、刑法的适用范围 6
第二讲犯罪论概述 7
一、犯罪的概念及其特征 7
二、我国传统犯罪构成的概念及其特征、要件 8
三、大陆法系犯罪构成理论简介 8
四、犯罪构成要件要素 10
第三讲犯罪客体及犯罪客观要件 10
一、犯罪客体 10
二、犯罪客观要件 11
第四讲犯罪主体 13
一、犯罪主体的概念 13
二、自然人犯罪主体 13
三、单位犯罪主体 14
第五讲犯罪主观要件 14
一、罪过 15
二、目的与动机 15
三、事实认识错误(超高频考点、难点) 15
四、违法性认识的可能性 18
第六讲排除犯罪的事由 20
一、违法性概述 20
二、排除违法性的事由(违法性阻却事由) 21
第七讲犯罪的未完成形态 24
一、犯罪既遂标准 24
二、未完成形态之间的关键区别 24
三、共同犯罪的犯罪形态 24
第八讲共同犯罪 25
一、共同犯罪的成立 26
二、共犯人的分类及其刑事责任 27
第九讲罪数 28
一、区分罪数的标准 28
二、罪数的分类 28
三、实质的一罪 28
四、转化犯 28
五、牵连犯、吸收犯的处理 29
第十讲刑罚论 30
一、刑罚的种类 30
二、刑罚的裁量 31
三、刑罚的执行 33
四、追诉时效: 33
第十一讲总则的其他问题 33
上篇刑法总则
第一讲刑法概述
一、顾后瞻前
2009年试题分析:虚惊一场,回归传统。
2009年,司法部的刑法教材进行了重大修改,将犯罪论体系改为大陆法系的三阶层理论,整个刑法分则也照此体系进行阐述。这让很多考生惶恐不安,因为大家在本科阶段学****的都是四要件理论。但是,由于事先准备不足,这一改动招致了众多反对意见。最终,2009年的题目完全没有考查三阶层理论,考查的都是传统的知识点。
2010年试题前瞻:以传统为主,兼顾新理论。新理论仍然是比较少的,但三阶层理论还是应该有所了解。
我们预计2010年考查三阶层理论的可能性不大,刑法的考查方向还是对传统理论的掌握。但传统理论中的一些新的、小的变化可能成为考查内容,对此要予以高度重视。
二、刑法的复****方法
横向:法条、理论、真题并重,按章学****多次重复。
纵向:掌握总分结构图。先有成竹,再添枝叶。
制定复****计划,管住自己最重要。
刑法的复****诀窍:无他,唯心熟耳。
三、总则的结构:参见图表。
刑法的主要内容包括两部分:“定罪”与“量刑”。这两部分在总则和分则中表现不同。要学会把知识点进行归类。
四、刑法的机能
表1 刑法的机能
分类
内容
示例
法益保护机能
通过惩罚犯罪保护社会。
将***者判处死刑。
人权保障机能
通过限制国家刑罚权的发动,保障公民的合法权益。还有行为规制机能,即规范人的行为的机能。
对于法无明文规定者,即使其行为具有严重的社会危害性,也不能定罪。
双重机能,同时具备。
五、刑法的基本原则:
贯穿刑法始终,对掌握刑法的基本理念有重要作用。
(一)三原则的作用
1. 所有的定罪量刑都要依据刑法;
2. 所有的量刑都要与行为的社会危害性和行为人的人身危险性相适应;
3. 定罪和量刑时要对所有人一视同仁。
刑法的论述题也都可以归结为定罪和量刑是否准确、公平的问题,所以要认真从理论上掌握。
(二)罪刑法定原则
1. 内容:法律没有明文规定为犯罪的行为,无论社会危害性多么严重,都不得定罪处罚。同时,对于法律有规定的,也必须依法定罪处罚,这也是罪刑法定的要求。
考查具体犯罪的认定,实质也是考查罪刑法定。
表2 罪刑法定原则的内容
分类
内容
形式侧面
(4个派生原则)
(1)排斥****惯法:刑法必须是立法机关制定的成文法。
(2)排斥绝对不定期刑
(3)禁止有罪类推:但不禁止有利于被告人的类推(这种类推也必须符合法律的真意)。
(4)禁止重法溯及既往:但不禁止轻法溯及既往。
实质侧面
(核心是刑法必须是良法)
(1)对犯罪与刑罚的规定必须明确;
(2)刑法的处罚范围与处罚程度必须合理;
(3)禁止不均衡的、残酷的刑罚。
(三)适用刑法人人平等原则:定罪与量刑都要平等。
(四)罪刑相适应原则:
1. 不是“同罪同罚”。
2. 我国刑法中的罪刑相适应原则包含了刑事古典学派主张的罪刑相适应原则和刑事近代学派主张的刑罚个别化原则。
3. 它要求在量刑时除了考虑犯罪行为