独立董事制度的国际比较研究.pdf

北京邮电大学
硕士学位论文
独立董事制度的国际比较研究
姓名:成六生
申请学位级别:硕士
专业:工商管理
指导教师:闫长乐
20060531
独立董事制度的国际比较研究摘要全球化时代的经济竞争,将集中表现为企业的竞争和企业的优胜劣汰。一个国家的整体经济质量及其资本市场的质量,将高度依赖于企业的治理机制。单个公司的治理质量,又在很大程度上依赖于董事会的独立程度。完善的独立董事制度,则是董事会独立性的重要支柱。某种意义上,独立董事的独立性在很大程度上决定着董事会的独立程度。基于我国特殊的公司制度建设背景,独立董事及董事会的独立性是一种更为稀缺而脆弱的资源,因而在我国具有更为重要的制度价值。本文从独立董事制度的概念入手,分析了独立董事的起源与发展及其作用,对独立董事在国外及我国的实践进行了阐述,提出了我国引进独立董事制度存在的问题,从多角度对独立董事制度进行了国际比较,并结合我国的实际情况提出了进一步完善我国独立董事制度的建议。关键词:独立董事董事会独立性
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吉公司的所有权与经营权高度分离。公司的经营日益专业化和复杂化导致了职业经理层现代公司制度发展到世纪初出现的一个深刻变化是:公司的股权高度分散,的出现,而股权的高度分散使股东再难象以前那样对公司的管理层进行直接有效的监督。两权分离与所有者监督的弱化容易导致公司产生“内部人”控制的问题,损害股东的利益。人们曾寄希望于资本市场和经理人才市场的约束机制能够有效地抑制“内部人”的自利行为。然而,世纪年代以后在欧美出现的一系列历史悠久的著名大公司倒闭以及公司损害股东和社会利益的事件表明,单纯依靠外部市场机制还不足以对“内部人”进行有效约束。在这样的背景下,人们开始思考和研究现有公司治理结构的问题与缺陷。独立董事制度的出现就是一项弥补现有公司治理结构的不足、控制和平衡执行董事和经理人权力的有效措施。世纪年代以来,随着《公司法》的颁布与实施,以有限责任公司和股份有限公司为主的公司制开始成为我国企业的主要组织形式。我国的大多数公司都是由原来的国有企业转制而来,在国有企业的改制过程中,往往出现的情况是,由于我们对于企业改革的核心一直把握不准,认为“放权让利”就等于改革,结果,经理们得到了自主权,但国家作为所有者的监督却没有跟上,造成严重的“内部人”控制。内部人控制的结果,导致管理层独揽大权,董事会形同虚设,公司的权力结构严重失衡。因此,在我国公司的董事会中引入独立董事,打破董事会由“内部人”控制的局面十分必要。口北踅臮人’≯倾。≯位论文己独壕偈轮贫鹊母灾罕冉涎芯成六生
第一章独立董事制度独立董事的概念独立董事既是一个法学概念,又是一种法律制度,还是一种职业。对于中国的公司制度体系来说,独立董事是一个时髦和流行的词汇,但各界人士对它实为何物,仍不得其解。现在研究独立董事的各国学者也很多,他们对独立董事的理解以及给定的定义也是各说各话,见仁见智,有一种杂存纷乱的感觉,由于研究的口径不一,因此往往不具有较好的可比性。为了更好的理解什么叫独立董事,下面我们用比较研究的方法来给出独立董事的涵义。如果我们以董事是否能对公司事务做出独立的判断为标准,可以将董事划分为独立董事和非独立董事—。很显然,独立董事是相对非独立董事而言的。客观来说,理解非独立董事相对容易,而要说清楚独立董事则要困难得多,这是因为,要非常精准地确定独立董事概念的外延边界或划分标准是很不容易的事情,而对非独立董事进行界定则相对容易。从现实情况来看,非独立董事可以划分为三种:一是内部董事,即资格董事啥ǘ、职工董事和雇员董事;二是灰色董事,即前述内部董事的家眷亲属、公司法律顾问、会计师、咨询顾问、公司投资者和银行家等;三是连锁董事—,这是指外部董事就职的公司中的首席执行官同时服务于外部董事自身的公司,亦即甲乙双方相互在对方所属的公司中担任外部董事。这三种董事的共同点是:他们在个人利益等方面总是因为有某种牵连的因素而不能自由公正地对公司事务做出自己独立的判断。例如股东董事具有股东和董事双重身份,按照所持股份、公司效益和工作业绩取得股利和领取董事报酬;职:缕涔衫若持有公司股份投卤ǔ暌彩怯牍拘б婧凸ぷ饕滴窆夜车模第垂独■餐事佑鹊腎****翰:比较毋闪北片湖搜я齦畚
懒⒍碌牟敕⒄雇员董事在利益阂残【哂卸懒⑿裕蛭K堑亩鲁昊崾怯胨堑模骸咀饕导ǔ伞篎相关的,并受到与他朝夕相处的管理层成员控制;至于灰色董事和连锁董事,因暧肽部董事有利害关系,容易相互关照,这种非独立性也必然会影响他们行使权力的公证性。从根本意义上来说,非独立董事的非独立性其实就是经济利益上的非独立或难以真正独立。相对于非独立董事,独立董事是指那些独立于管理层、与公司没有任何可能严重影响其作出独立判断的交易或关系等情形存在并主要对