商业贿赂立法研究.doc

王建敏:比较法视野下商业***治理立法研究商业***,是指经营者为销伟或者购买商品而采用财物或者其他手段***对方单位或者个人,争取交易机会和交易条件的行为。它犹如商业活动屮不死的蛀虫,贪焚的腐蚀着国际社会,给市场经济体制运行带来诸多负而影响——不仅从根本上扭曲了社会公平的竞争机制,使价值规律和竞争规律无法正常发挥作用,而R破坏了市场的交易秩序,加大了交易成木,增加了消费者负担,并成为滋生***行为和经济犯罪的温床[1]。因此,商业***一直是各国市场经济发展中重点防范和严加规制的对象。一、域外治理商业***的立法比较鉴于商业***的复杂性和严重危害性,世界各国十分注重运用经济、行政、刑事等手段进行综合治理,因而在立法上呈现出这样的特征:不仅在有关竞争法律、廉政法规中明令禁止商业***行为,而在刑事立法中规定***犯罪,用严厉的刑罚惩治包括商业***行为在内的一切***犯罪。从立法模式上来看,主要可以分为两类:(一) 集中立法模式采取这一立法模式的主要有新西兰、新加坡和我国香港等国家和地区。在这-立法模式下,主要制定专门的法律惩治商业***行为。比如,新西兰依据《(1961年)刑法》和《秘密佣金法》惩治商业***,新加坡惩治商业***立法中最为重要的是《防止***法》和《刑法》,我国香港特别行政区惩治商业***立法主要是《反***条例》。[2]在这一立法模式下,法律不仅需要规定***的形式、行为方式等实体法问题,而且需要规定调查人员的调查手段、权力及其他相关部门的配合等程序法问题。需要注意的是,采取集屮立法模式的国家和地区多属英美法系,在这些国家或地区发挥法律规范作用的除了制定法Z外,还包括判例法。所以,这些国家或者地区,比如,新加坡或者香港,并没冇因为集中立法而导致反对商业***出现问题。(二) 分散立法模式1、美国治理商业***的立法。美国早期主要是针对国内的商业***行为进行规制,如1914年颁布的《克莱顿法》、《联邦贸易委员会法》和1936年颁布的《鲁滨逊一一帕特曼法》等。同时,美国联邦的一些法律,比如,《虚假索取法》规制与政府交易中商业***行为,《反回扣法》是美国于1986年颁布的一部打击给予公务员回扣行为的联邦法律。对公职人员受贿规定了严厉的处罚措施,并从道徳角度对公务人员进行教冇,辅之以社会舆论监督,收到了良好效果。如美国联邦的《政府道德法》、《文官制度法》、《联邦选举竞选法》、《政府道徳改革法》、《信息自由法》和《行政部门雇员道徳行为准则》等。20世纪70年代以后,美国乂相继出台了禁止政治捐赠与海外***的法案。具中,1972年颁布的《竞选运动捐赠法》,规定公司的政治性捐赠属丁非法行为。1977年美国国会通过了《禁止海外***法》,同年,经济合作发展组织成员国通过了《打击***国际商务活动屮外国官员行为公约》(美国以及主要发达国家都是会员国)o1998年美国国会通过了《国际反***与公平竞争法》,《禁止海外***法》相继于1988年、1994年、1998年进行了修订和完善,成为美国冃前规制木国企业对外行贿的最主要法律。从内容匕看,美国商业***治理法律规定主要有几个方面的特点:(1)明确商业***的范I韦I,扩***律的适用范I韦h(2)加强公司财务制度,预防商业***的发半;(3)加大惩罚的力度,并鼓励公司自认有罪,対于公司***实丿施严厉的惩罚;(4)区分“公关费”与***行为,规定商业***人的民事责任;(5)赋予反***机构绝对的权力,构建全方位的反对商业***的运作体系。应予以说明的是,目前美国治理商业***的机制主要有:反垄断机制、公平竞争机制、舆论监督机制及法律机制。[3]因为本文主耍是从立法方面探讨治理商业***,故对其他方面将不再予以论述。2、徳国治理商业***的立法。徳国治理商业***的法律主要体现在对《反不正当竞争法》、《刑法》、《反***法》和2004年颁布的《联邦政府关于在联邦行政机构防止***行为的条例》以及联邦内政部颁布的其他几项针对治理***等***行为的法令进行综合调整。另外,德国还非常注重打击跨国商业***的国际合作,在1997年加入了《经合组织关于反对在国际商务活动中***外国公务人员行为的公约》,规定本国公司在国外行贿也必须受到国內的法律追究,该公约已口1999年开始生效。德国商业***立法主要有以下特点:(1)在规制的内容上,对商业行贿和商业受贿行为一并做岀了规制;(2)在调整方法上,由民事救济优先转变为刑事责任优先;[4](3)注重事先预防措施和事后的惩罚;(4)专门立法规范企业打折问题。3、日本治理商业***的立法。日本对商业***的规制体现在《不当赠品及不当表示防止法》、《不公正的交易方法》、《刑法》、《商法》附属刑法等法律文件中。FI本治理商业***立法主要有以卜•特点:(1)在《刑法》规定的***与《商法》附属刑法屮规定商业***,并且区分***的不同含义和处分