最高法：肛交、口交等“进入式”的性行为应认定为刑法上的“卖淫”模板.doc

最高法:***、口交等“进入式”的性行为应认定为刑法上的“***”最高法:***、口交等“进入式”的性行为应认定为刑法上的“***”解读明确:在当前情况下,也不能将刑法意义上的***局限于性交行为,对于性交之外的***、口交等进入式的性行为,应当依法认定为刑法意义上的***。本栏目再解读:“进入式”的性行为应当认定为刑法意义上的***,从列举的“***”、“口交”方式理解“进入式”,进入人体相对闭合的器官。而像“手***”和“乳推”等相对于“开放式”应被排除在外。《关于审理组织、强迫、引诱、容留、介绍***刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用作者:周峰,党建军,陆建红,杨华(最高人民法院),刊登于《人民司法(应用)》2017年第25期第22页,“刑侦案审”公号一、起草背景和过程司法实践中发现,各地在审理组织、强迫、引诱、容留、介绍***刑事案件时,存在诸多适用法律不统一的问题。最高人民法院曾受理多个高级法院就此类案件的请示,在调研工作中也发现此类案件中的不少问题。最高人民法院、最高人民检察院曾经于1992年12月11日发布过《关于执行全国人民代表大会常务委员会关于严禁***嫖娼的决定>的若干问题的解答》(以下简称《解答》),但该解答所依附的《全国人民代表大会常务委员会关于严禁***嫖娼的决定》(以下简称《决定》)有关刑事责任方面的规定已经被现行刑法所吸纳,并且刑法与《决定》相比,在罪刑规定方面有较大变化,因此,《解答》无法解决司法实践中的诸多问题。2013年,最高法院经对司法解释进行清理,宣布废止了《解答》。因此,有必要对办理此类案件的法律适用问题进行统一、规范。 2012年,最高人民法院审判委员会经讨论,决定对最高人民法院《关于审理组织、强迫、引诱、容留、介绍***刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)进行立项。承办部门刑事审判第四庭成立了起草小组,起草了征求意见稿,并进行了广泛调研,征求了全国各高级人民法院的意见,先后到江苏、四川、广东、河北、海南、浙江、广西等地,召开高院及部分中基层法院同志参加的调研座谈会。2015年8月29日,刑法修正案(九)公布、实施,对解释稿所涉及的组织、强迫***罪、协助组织***罪等进行了修改。此后,起草小组根据刑法修正案(九)的相关规定,对司法解释稿进行了修改,并多次与公安部治安局、部分省公安厅及部分地市县公安机关治安部门负责人座谈,对解释稿进行了充分讨论。召开了专家论证会,在全国人大常委会法工委的主持下与相关部委召开了协调会,就解释稿中的有关问题进行了充分协商,最后决定该解释由最高人民法院和最高人民检察院联合发布。“两高”经对解释稿进行修改后,2017年5月8日,最高人民法院审判委员会经讨论,原则通过了解释稿,2017年7月4日最高人民检察院第十二届检察委员会经讨论,通过了解释稿。《解释》自2017年7月25日起实施。二、组织***罪的界定及情节严重的认定(一)关于组织***罪的概念司法实践中,对如何认定组织***,一直存在困惑。《解答》规定:“组织他人***罪,是指以招募、雇佣、强迫、引诱、容留等手段,控制多人从事***的行为。”我们认为,《解答》的基本内涵还是正确的。体现在:一是组织***需要具备组织行为,既包括将***人员组织在一起的行为,也包括将***人员组织起来后实施***的行为;二是***者的人数。但是,司法实践也表明,《解答》关于组织***的定义需要完善。一是组织行为方面。《解答》的缺陷有两处:一是容易混淆引诱、容留、介绍***与组织***的概念,因此,《解释》采用了“招募、雇佣、纠集等手段”的表述方法,将引诱、容留等手段隐含在组织人员的方法之中,以将组织***与一般的引诱、容留及介绍行为区分开来。二是容易混淆组织***和强迫***的概念。虽然在某种程度上组织***能够包括强迫***,但是,强迫***涵盖不了组织***。因此,《解释》将《解答》的“控制他人***”改为“管理或者控制他人***”,以体现不少***人员是自愿***,并且接受组织者的管理。调研中有人提出,组织***行为应体现在行为人的组织性上。经研究认为,刑法中类似于***组织犯罪这类的组织性犯罪与本罪在本质上是不一样的。本罪的罪质特征主要体现在其组织行为上,如一个人也能够组织他人***,而不是体现在组织者的组织机构上。二是规模要件即***人数方面。《解答》关于控制多人***的概念总体上是对的,而且多人就是指三人以上,也符合刑法术语的一般理解,在调研中,有意见认为,只要符合“管理或者控制他人***”的形式,即使组织一人或者二人也能够以组织***罪处理。为澄清这种认识,并且明确组织***和容留***的区别,同时也避免在同一个法律文件内出现对一个名词自我解释的现象,《解释》将组织***罪中被组织人员的人数明确规定为三人以上。三是场所要件。在一般情况下,组织***行为人是设置或者变相设置***场所