法律规避与直接适用在涉外合同中的冲突与解决律师整理.docx

摘要由于因为各国对于法律规避以及直接适用法的态度不同以及各国不同的文化与国情所产生的法律规定的不同,导致两者在司法实践中经常发生冲突,造成纠纷解决会产生困难。通过两者理论的发展来研究如何衡平两者的冲突来得到实践中的解决办法是处理涉外合同纠纷中的首要任务,不仅有利于涉外合同纠纷的解决,提高效率,也可以作为思考在国际私法里两者今后的发展趋势以及新的理论方向的根据。关键词:法律规避;直接适用法;相关立法AbstractBecauseoflegalprovisionsontheevasionoflawanddirectlyapplicablelawindifferentattitudes,cultureanddifferentconditions,whichleadtoanunaviodablesituation——theyoftenconflictinjudicialpractice。Throughboththedevelopmentoftheorytostudyhowtobalancethetwotogetinpracticetosolvewayistheprimarytaskofdealingwithforeigncontractdisputeswhichnotonlytosolvethedisputes,toimprovetheefficiencyofforeigncontract,:Evasionoflaw;Directlyapplicablelaw;Relatedlegislation目录摘要 IAbstract II目录 III绪论 1一、法律规避的界定以及理论发展 1(一)法律规避的概念 11、法律规避的含义 12、法律规避的性质 2(二)法律规避的结构要素 21、“三要素说” 22、“四要素说” 33、“五要素说” 3(三)法律规避的效力 41、我国规定 42、各学者对法律规避效力的态度 43、理论发展总体趋势 5二、直接适用法的界定及理论发展 6(一)直接适用法的概念 61、直接适用法概念 62、直接适用法性质 63、直接适用法特征 7(二)直接适用法的理论发展 71、理论根源 72、各学者学说 73、我国主流学说 8三、我国涉外合同中法律规避与直接适用法发生冲突现状及解决方式研究 8(一)不同罪名的认定 8(二)两者在我国涉外合同中的冲突现状 91、在我国冲突现状 92、我国法律规定 103、我国法律规定中欠缺 10(三)个人理解及其观点 101、解决方式 102、完善直接适用法 113、立法上推动统一国际私法实体法的设立 13结论 13参考文献 14致谢 16论法律规避与直接适用在涉外合同中的冲突与解决绪论全球经济化的进程正在不断深入推进,涉外法律被赋予了更深一层的含义以及意义,随着经济全球化的不断深入发展,涉外民事法律的数量也在日益增加,类型也越来越复杂,这些现象所引发的问题也在不断加大。涉外合同是涉外民事法律中常见的因素,意思自治原则则是涉外合同中的常见因素,当事人会选择对自己有利的一国法律规定,避开相对对自己不利的一国法律规定,这类的情况也在日渐增多,也引起了本人的思考,在实践中法律规避与直接适用在涉外合同中的冲突该如何解决,如何处理这个问题是本文重点研究。一、法律规避的界定以及理论发展(一)法律规避的概念1、法律规避的含义我国国际私法学说中对法律规避有两种定义,一种是:法律规避(evasionoflaw)法律规避又称“法律欺诈”(fraudealaloi),是涉外民事关系中一方或双方当事人同归规避法律规定的方式,具体表现为改变连结点的方式来选择对自己更有利的法律,达到自己最终目的。第二种则是:法律规避,指的是涉外民事关系中一方或双方的当事人,不是改变连结点,而是自己人为制造一个连结点,从而适用对自己有利的法律,避开对自己相对不利的法律,达到自己最终目的。对比两种对法律规避的定义可以明显看出一个核心词:连结点,第一种学说强调的是当事人将既存的连接点改变利用成为对自己更有利的工具,第二种学说强调的是当事人自己在没有连接点的情况下自助创造一种连接点,两种学说是“从有到有”和“从无到有”的区别。本人认为,比起第二种学说,更赞同第一种学说,法律规避的本质在于规避对自己不利的规定去寻求对自己更有利的规定,而当事人所规避的法律规定就代表已经有一个既存的连接点,因此改变已有的连接点是“从有到有”,第一种学说的定义更贴切。2、法律规避的性质这里所讨论的法律规避的性质,是探讨它是一个独立的问题还是公共秩