司法考试通关必过宝典——民诉冲刺重点.doc

民事诉讼考试特点:集中在重点、难点、热点。考分在80分左右。一、诉诉是一个独立的请求。(一)诉的分类: 根据诉讼请求的目的与内容不同可以将诉分为:给付之诉、确认之诉、变更之诉。给付之诉的内容:包括给付一定数量的货币或财产,也包括为或不为某种特定的行为。在给付之诉与变更之诉中都有一个确认的成分,但是都不构成单独的确认之诉。如,甲和乙基于合同发生争议,甲向法院起诉,要求乙基于合同支付货款,乙说合同本身无效,甲请求法院确认合同有效。本质上还是给付之诉。变更之诉也称形成之诉。(二)诉讼标的、诉讼请求以及诉的理由在具体案例中的区别举例:***于合同纠纷向法院起诉乙,要求:支付货款、把多余的产品退回。诉讼标的,是发生争议的实体法律关系,即例子中的发生争议的合同关系。诉讼请求,是基于法律关系向法院提出的具体请求。即例子中的支付货款、把多余的产品退回。诉讼请求是可以变的。诉讼标的改变,就变成了另一个案件。诉的理由,是原告起诉的事实和法律依据。(三)反诉的构成条件以及不同的程序中对反诉如何处理举例:原告向法院起诉被告,要求继续履行合同,但被告要求法院确认合同无效。提起反诉的条件: 1反诉是一个独立的诉,需要先提出一个独立的请求, 2在主体上需要地位互换,不发生任何人数的增减。 3具有对抗性。 4是否适用同一个程序。反诉提出的时间:举证期限届满之前。在第一审程序中,如果提出反诉,本诉与反诉要合并审理;在二审程序中提出反诉,需要先进行调解,如果调解不成需要另行起诉。再审过程中提出反诉同二审是基本一样的。二、民事诉讼的基本原则掌握处分原则、辩论原则的核心内容。(一)辩论原则 1时间贯穿:辩论存在于狭义的民事诉讼过程,不包括执行阶段。(处分原则贯穿在广义上的民事诉讼过程。) 2内容:辩论原则规范的是当事人的辩论权,只要与案件有关的事情都可以行使辩论权。 3目的:维护自己的权利,对法院形成一种制约。未经举证、质证的证据,不得作为定案的依据。(二)处分原则当事人在民事诉讼过程中,可以在法定范围之内处分自己的民事权利和诉讼权利。 1法定范围由法院来定。 2处分权的行使,需要法院审查。 3在民事诉讼,由双方当事人合意行使处分权的情况。诉讼权利:协议管辖、举证期限和证据交换日期、鉴定机构和鉴定人员的确定、适用简易程序。实体权利:和解、调解。特例:当事人行使处分权对法院行使审判权的制约。当事人提出的诉讼请求直接制约法院的审判对象。三、民事诉讼的基本制度公开审判制度、合议制度(一)合议制度是我国的审判组织制度独任制,适用于简易程序和非诉程序中。合议制,适用范围广,一审程序、二审程序、再审程序。组成:一审普通程序可以由审判员与陪审员组成。发回重审、审判监督程序,另行组成。(二)公开审判制度是我国审判制度,公开审、公开判。公开审的前提一定是开庭审,但开庭审的案件,不一定公开审。不公开审的案件:法定不公开、申请不公开。宣判:一律公开宣判。(三)回避制度回避的对象、情形、申请的时间、决定权以及对回避的救济。(四)两审终审制度是我国各级人民法院审理纠纷案件的审级制度。第二讲主管和管辖一、主管(一)【例题】下面关于人民法院和其他组织之间受案范围理解正确的? A某市A区张某与李某因宅基地纠纷,张某向A区人民调解委员会申请调解,李某不同意调解,向A区法院起诉,因为本案已由A区委员会调解,对于李某的起诉A区法