2021年吊销营业执照后签订合同的效力.doc

吊销营业执照后签署协议效力
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吊销营业执照后签署协议效力
作者：蔡义
案件回放
英王企业成立于2月10日，因为至未年检，于4月15日被工商局报纸公告吊销营业执照，而且自公告公布之日起60日内仍未接收年检。其行为违反了《中国企业登记管理条例》第五十九条和第六十条，《企业年度检验措施》第四条要求。依据《中国企业登记管理条例》第七十六条和《企业年度检验措施》第十九条第二款要求，被吊销营业执照。
依据《企业登记程序要求》第18条、第19条要求，英王企业应在公告之日起停止经营活动，依法由股东组成清算组组织清算。清算结束后30内，由清算组依法向原登记机关申请注销登记。但英王企业股东不仅没有依法成立清算组织进行清算，而且其股东杨周在7月1日和众泰山企业签署了日常清洁服务承包协议。依据《协议法》第52条第5项、《企业法》第181条第4项、《企业法》第184条、第187条第（3）款之要求：清算期间，企业存续，但不得开展和清算无关经营活动。企业财产在未依据前款要求清偿前，不得分配给股东。众泰山企业在签署协议后很快就知道了英王企业被吊销营业执照，向法院起诉，要求法院判决双方签署协议无效，股东杨周基于缔约过失责任和企业一起负担连带赔偿责任。那么本案中，英王企业在被吊销营业执照后和众泰山企业签署协议是否有效呢？
企业终止迷惑
企业终止迷惑在于企业终止概念模糊性，企业终止关键内容应是企业终止造成了企业法人资格消失。《民法通则》第40条要求，“法人终止，应该依法进行清算，停止清算范围外活动”。这表明清算是法人终止惟一实质要件。所以，经清算后办理注销登记才是企业终止消亡标志。未经清算而将企业注销了，并不是真正法律意义上注销。这和破产清算程序使企业终止要求是一致。所以企业终止是在法定条件下经过法定程序而使企业法人资格消失状态，即其权利能力和行为能力均为消亡一个状态。
既然企业法人资格终止意味着其权利能力和行为能力消亡，则不难看到在企业营业执照被调销以后，企业法人能力不完整性，即它已经不能主动参与民事法律关系，而只能在限定范围内，为实现企业法人资格正当终止实施以系列行为。不过，实际情况是：工商机关吊销企业法人营业执照，吊销是什么?是生产经营活动资格还是法人资格?
国家工商行政管理总局《相关企业法人被吊销营业执照后法人资格问题回复》工商企字()第106号明确指出：“依据《企业登记管理条例》第三条和《企业法人登记管理条例》第三条和第二十五条要求，企业法人营业执照是企业法人凭证，申请人经登记主管机关依法核准登记，领取企业法人营业执照，取得法人资格。所以，企业法人营业执照被登记主管机关吊销，企业法人资格随之消亡。
”同时指出，“吊销营业执照是登记主管机关依据法律法规要求，对企业法人违反要求实施一个行政处罚，对企业法人而言，吊销营业执照就意味着其法人资格被强行剥夺，法人资格也就随之消亡，并由登记主管机关在企业登记档案上给予载明，不需要被吊销执照企业法人再申请办理注销登记。” 国家工商局对此问题态度应该说很明确，即营业执照被吊销，法人资格消亡，而且不需要办理注销登记。吊销营业执照，是对企业人格绝对否定，即企业之人格被全方面、永久剥夺,企业之存在也因之而全方面、永久被否认。但最高人民法院认为：企业法人营业执照被吊销后至其注销登记