非法集资犯罪的认定及刑事处罚样稿.docx

非法集资犯罪认定及刑事处罚
在中国目前宏观经济环境下，首先，非法集资活动大力盛行，政府相关部门继续保持打击非法集资犯罪高压态势；其次，伴随政府打击力度加大，民间融资行为风险也开始凸显。在这种形势下，既要依法打击非法集资犯罪行为，又要注意保护正常民间融资借贷行为，严防公安及司法机关介入民间借贷纠纷。为此，有必需对非法集资犯罪认定和刑事处罚，进行全方面深入地了解。
非法集资，是指单位或个人，违反法律、法规，向社会公众募集资金行为。集资仅限于向社会公众募集资金，不包含募集资金以外财物。非法集资并不是一个独立罪名，刑法上非法集资关键是指非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪，除此以外，还包含欺诈发行股票、债券罪，私自发行股票、企业、企业债券罪等。
一、非法吸收公众存款罪
（一）非法吸收公众存款罪概念和犯罪组成
非法吸收公众存款罪，是指非法吸收公众存款或非法变相吸收公众存款，扰乱金融秩序行为。
1、非法吸收公众存款罪在客观行为方面表现为两种情况：（1）非法吸收公众存款，即未经主管机关同意，面向社会公众吸收资金，出具凭证，承诺在一定时限内还本付息活动。（2）变相吸收公众存款，即未经主管机关同意，不以吸收公众存款名义，向社会不特定对象吸收资金，但承诺推行义务和吸收公众存款相同，即全部是还本付息活动。
“非法”通常表现为主休不正当、行为不正当、内容不合。“公众”指多数人或不特定人（包含单位）。
最高人民法院12月13日《相关审理非法集资刑事案件具体应使用方法律若干问题解释》（以下简称《集资案件解释》）第1条要求：“违反国家金融管理法律要求，向社会公众（包含单位和个人）吸收资金行为，同时含有下列四个条件，除刑法另有要求以外，应该认定为刑法第176条要求“非法吸收公众存款或变相吸收公众存款”：（1）未经相关部门依法同意或借用正当经营形式吸收资金；（2）经过媒体、推介会、传单、手机短信等路径向社会公开宣传；（3）承诺在一定时限内以货币、实物、股权等方法还本付息或给付回报；（4）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或单位内部针对特定对象吸收资金，不属于非法吸收或变相吸收公众存款。
首先，吸收公众存款行为非法性。未经相关部门依法同意是“非法”一个表现形成，但这并不意味着通常经过相关部门依法同意行为，就不可能成立非法吸收公众存款罪，行为人完全有可能骗取相关部门同意进而实施吸收公众存款行为。所以，所谓吸收资金，是指违反了法律、法规、规章相关吸收资金实体要求或程序要求，而不限于“未经相关部门同意”。
其次，吸收公众存款行行为公开性。最高人民法院、最高人民检察院、公安部3月25日《相关办理非法集资刑事案件适使用方法律若干问题意见》（以下简称《集资诈骗意见》）提出：“向社会公开宣传”，包含以多种路径向社会公众传输吸收资金信息，和明知吸收资金信息向社会公众扩散而给予放任等情形。非法吸收公众存款行为公开性，只意味着其行为对象公众性。
再次，因为本罪行为是非法吸收或变相吸收公众存款罪，而“存款”是会取得回报，所以，要求行为人承诺在一定时限内以货币、实物、股权等方法还本付息或给付回报。承诺回报是指承诺“只要出资即可经过出资行为取得回报”，而不是指承诺出资人在出资后经过出资人生产、经营等行为能够取得回报。所承诺回报无须含有确定性，含有可能性即可。
最终，依据《集资案件解释》，非法吸收公众存款罪对象为“社会公众即社会不特定对象”（包含个人单位）。对于“不特定对象”应从两个方面了解，（1）出资者是和吸收者之间没相关系人或单位。首先，向亲朋好友吸收存款，不成立本罪。不过，出资社会公众中偶然包含少数亲朋好友，不影响本罪成立。其次，在单位内部集资，假如出资者是和吸收者之间没有联络人，也不排除本罪成立。（2）本罪成立并不以行为人实际上已经吸收了多数人存款为条件。只要行为人主观上含有向多数人吸收存款有意，客观上所采取手段可能从多数人处吸收存款，即使实际上只从少数人或个她人处吸收了数额较大资金，也可能成立本罪既遂。在向亲友或单位内部人员吸收资金过程中，明知亲友或单位内部人员向不特定对象吸收资金而给予放任；和以吸收资金为目标，将社会人员吸收为单位内部人员，并向其吸收资金，应该认定为向社会公众吸收资金。
2. 非法吸收公众存款罪责任行式为有意，不另要求特定目标。以非法占有目标骗取公众存款，成立集资诈骗罪或其它对应犯罪。
（二）非法吸收公众存款认定
行政部门对于非法集资性质认定，不是非法集资刑事案件进入刑事诉讼程序必经程序。行政部门未对非法集资作出性质认定，不影响非法集资刑事案件侦查、起诉和审判。公安机关、人民检察院、人民法院应该依法认定案件事实性质，对于案情复杂、性质认定疑难案件，可参考相关部门认定意见，依据案件事实和法律要求作出性质