法理学知识点.doc

2011 年国家司法考试法理学考点 1 :法的概念的争议 :法和道德在本质上没有必然联系;主要包括分析法学派(权威制定是首要要素)和社会法学派( 社会实效是首要要素);研究“实际是这样的法”;认为“恶法亦法” :法与道德有本质上的必然联系;主要包括自然法学派(内容正确是唯一要素)和综合法学派;研究“应该是这样的法”;认为“恶法非法”. 考点 2 :马克思主义关于法的本质的基本观点 :国家制定和认可并由国家强制力保障实施。 : 统治阶级意志的体现;一定程度上也反映被统治阶级的某些要求。 :最深层次的本质;是马克思主义与其他学派的根本区别。考点 3 :法的特征 ; “不能因思想绞死任何人”. ; “依照交易****惯”类规定,属于法的默示认可。 :( 1)普遍有效性;( 2)普遍平等对待; (3)普遍一致(法律的内容始终具有与人类的普遍要求相一致的趋向)。 : 近代法治,强调权利本位。 ,通过法律程序保证实现 :可以作为起诉、辩护和审理的依据;道德一般不具有可诉性。考点 4 :法的作用 :规范指引包括确定的指引( 设定义务)和不确定的指引( 授予权利); ;;;。考点 5 :法的局限性 :( 1)语言有一定模糊性,因此,必须进行法律解释;( 2)调整范围有限,因此必须综合运用法律、道德和政策等多种手段 :( 1)不可能脱离社会, 即便超前,也不能创造出社会; (2) 立法者、执法者的素质对法律也有限制,因此,必须加强社会主义法治理念教育。考点 6 :法与秩序 ,秩序是法的基本价值。 。 、符合常理作为其目标。秩序难以涉及社会生活的实质, 需要接受正义、自由的规制。考点 7 :法与自由 “自由”。“法典就是人民自由的圣经”。 “真正的法律”;但自由内在的需要限制。(“法律只是在自由的无意识的自然规律变成有意识的国家法律时,才成为真正的法律。哪里法律成为实际的法律,即成为自由的存在,哪里法律就成为人的实际的自由存在。”) 。考点 8 :法与正义 。。。考点 9 :法的价值冲突及其解决 。一般而言,自由﹥正义﹥秩序 。综合考虑具体情况,予以平衡。例如“行使权利时,不得危害他人权利”。 。“必要限度”“合理补偿”类规定考点 10 :法律规则的逻辑结构 : 假定条件(主要包括行为条件和主体条件)+ 行为模式(“可为、勿为和应为”)+ 法律后果(合法后果和违法后果) ;但在法律条文中,上述结构则可省略。考点 11 :法律规则与语言 “法律语句”表达出来,具有语言依赖性。 ;法律人适用法律解决具体案件时适用的是语句所表达的意义。(宪法第 38条规定: “中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽滂和诬告陷害。”) 。(例如“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记”;“出卖的标的物,应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分”;“送养人不得以送养子女为由违反计划生育的规定再生育子女”;“当事人协商一致,可以变更合同”。) 。( 2010 年选择题原题) (例如民法通则第 15条规定: “公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。”该语句不仅仅描述事实,还可以改写为法律命令。) 考点 12 :法律规则与法律条文的区别 ; ; ; 。考点 13 :法律规则的分类 :授权( 规定公民权利,可为模式);义务( 设定义务。规定应为模式的,称为命令性规则;规定勿为模式的称为禁止性规则) 、委任规则和准用规则。委任(需要其他机关进行立法);准用(需要援引其他条文);确定(除了委任和准用,其他都是确定性规则) 。强行(不允