略论企业兼并中的规制问题.doc

略论企业兼并中的规制问题[ 摘要] 西方的规制理论及其实践对我国市场经济的确立与规范化具有十分重要的意义。本文从分析规制企业兼并的理论入手, 具体介绍了由西方国家规制企业兼并的方法, 并在此基础上, 提出了完善我国规制企业兼并的立法构想及途径。一、企业兼并与规制企业兼并( Mer ger ) 是指企业间的吸收合并, 也就是在两个或两个以上企业合并中, 一个企业因吸收了其他企业而成为存续企业的合并形式, 它是通过有偿转让企业的资产从而取得被吸收企业的产权的经济法律行为。在各国法律中, 一般把企业合并分成吸收合并( 即企业兼并) 和新设合并两种形式, 企业兼并是其中的一种。企业兼并从经济方面来看, 有以下几个特征:(1) 企业兼并的自主性, 即在企业兼并的过程中, 兼并是兼并方自主选择的行为。(2) 企业兼并的流动性。企业兼并的过程, 其实质就是生产要素的社会流动过程, 在企业兼并中, 企业的全部或主要的生产要素将发生整体的流动。(3) 企业兼并的有偿性, 即优势企业通过出资购买或承担债务等方式取得劣势企业的产权及其他相应的权利。(4) 企业兼并的互补性, 企业兼并通过对被兼并企业的改组, 实现生产要素的优化组合。西方的规制理论研究的是市场失灵时政府如何干预经济, 它属于产业组织经济学的一部分, 是近二三十年来比较活跃的一个领域, 其研究成果在西方规制实践中得到了广泛的应用。西方的规制理论及其实践对我国市场经济的形成及其规范化具有十分重要的意义。所谓规制( Regulation ) 是指政府依据一定的规则对特定社会的个人和构成特定经济的经济主体的活动进行限制的行为。①也就是政府利用法规对市场进行的制约, 它是政府干预市场的手段之一。规制分直接规制和间接规制, 间接规制指反垄断政策, 由司法部门实施。直接规制指由行政部门直接实施的干预, 它又可分为经济规制和社会规制两种。经济规制是对特定行业( 与自然垄断有关的行业) 的管制, 社会规制是不分行业的管制。运用西方的规制理论来分析我国的企业兼并行为具有重大的现实意义。②二、规制企业兼并的理由企业兼并对社会经济的发展具有重大的推动作用, 它是企业成长的重要途径和方法, 企业兼并行为在微观和宏观层面上具有不同的经济效果, 其对经济生活的积极或消极影响也存在很大的不同, 正因为如此, 我们需要对企业兼并行为进行规制, 充分发挥其积极的作用, 遏制其消极的作用。一般来说, 企业兼并的积极作用主要有: 企业兼并有利于促进生产要素的合理流动, 优化资源配置, 提高全社会资源利用的效率, 改善投资的结构; 企业兼并有利于促进产业结构的合理调整; 企业兼并有利于实现规模经济效益; 企业兼并有利于使科技成果迅速地转化为生产力; 企业兼并有利于迅速地扩大企业, 增强企业的竞争实力。与此相对应, 企业兼并在发挥其积极作用的同时, 其消极的社会影响也十分明显。具体表现在: 企业兼并如果超过了必要的限度就容易形成垄断, 从而破坏市场秩序, 损害有效竞争; 由于企业兼并的资金需求量大, 中间环节比较复杂, 从而为投机商牟取暴利提供了方便; 由于企业兼并与证券市场的关系十分密切, 在兼并中发行的债券较多, 容易引起证券市场的动荡。从世界各国企业的发展史来看, 企业兼并是企业成长的主要方式, 它是企业竞争的重要手段之一, 对社会生活将产生重