经济法律通论第八章·商法基本理论》ppt课件.ppt

第八章 商 法
商法产生和形成于欧洲中世纪。十字军远征以及新大陆的发现，促使欧洲商业复兴，导致商人阶级的产生，奠定了商法的社会基础。商法产生得益于贸易****惯的形成，首先是一种****惯法。商法也是一种自治法。欧洲中世纪商人自治法经过国家认可和制定演变为近现代的国家商法。中国商法的兴起源于借鉴和移植西方国家的商法，其发展与国家政治联系紧密，始终是国家法。
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第一讲 商法总论
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一、商法的概念
商法，就其一般意义而言是关于商事关系的法律规范的总和。
（一）“商”或“商事”
“商”又称“商事”，在社会学、经济学和法学中有不同的认识和理解。
1、社会学上的理解
在社会学意义上，商多指中介于农、工业之间以及农工业等生产者与消费者之间，与农业、工业等相对应的一种社会分工，是社会职业的一种分类，是社会经济的一个部门。
2、经济学上的理解
经济学意义上的商实际上是对现代社会生产过程中某一部分经济活动（即商品流通活动）的理论概括。是指以营利为目的的各种商品交换行为，指以营利为目的，直接媒介财货交易之行为，换言之，商即由工农业生产者手中流转到消费者手中的渠道、桥梁和中介，以调剂供需，而从中获取利润之行为。
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3、法学上的理解
法学上的商，除“买卖商”或“固有商”（又称第一种商）外，还有第二种商、第三种商、第四种商。第二种商即辅助商，是指间接以媒介货物交易为目的的营业活动；第三种商是指虽不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供有商业条件的营业活动；第四种商是指仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业。
现代商法上所称的商事是指营利性主体所从事的一切营利性营业活动和事业之总称。这就是说，商事是对营利性主体从事的各种活动之概括；是对各种持续性营利性行为之概括；是对各种营利性营业之概括。
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（二）商法的概念
现代意义上的商法，是指调整市场经济关系中商主体及其商事活动的法律规范的总称。可分为形式意义上的商法和实质意义上的商法。
1、形式意义的商法
是指民商分立的国家（40 多个）所制定的并冠以“商法典”之名的法律而言。
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2、实质意义的商法
是指以商事为其规范对象所制定的各种法律规范，既包括以“商事”也包括不以“商事”命名的一切调整商事法律规范的总称。
分为广义的商事法和狭义的商事法。
（1）广义的商事法包括国际商事法和国内商事法两种。凡国际公法上关于商事的规定都属于国际商事法。国内商事法，即国内关于调整商事关系的法规的总和，有商事公法和商事私法组成。商事公法，指公法上有关商事的规定；商事私法，是调整私人主体间商事活动的法律规范的总称。
（2）狭义的商事法：专指商法中的商事私法而言
3、商法的体系
（1）商事组织法：关于商业交易基础条件和手段的规定。
（2）商事行为法：规定商业交易本身的法律。
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二、商法的特征
1、营利性。商主体从事商事活动的目的是营利，是商人的根本价值追求，是商法调整的市场经济的价值基础，也是评判市场主体经营活动是否合乎市场经济本质要求的标准。
2、私法兼公法性。商事关系是人们从事商事活动而形成的私人财产关系，所以调整商事关系的商法就是私法。但受“私法公法化”潮流的影响，现代政府积极干预私法关系，商法中的许多规范具有了国家强制性，当事人的自由意志受到了限制，使部分商法规范也具有公法性质。
3、技术性
4、国际性
5、变动性
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三、商法的基本原则
（一）效益原则
1、交易后果确定上的短期消灭时效主义：指法律对基于商事交易行为所生之债的法律保护期间特别予以缩短，从而迅捷确定其行为之效果。
2、交易行为要素中的定型化规则：包括交易形态定型化和交易客体定型化两个方面。所谓交易形态定型化，是指商法通过强行法规则预先规定若干类型的典型交易方式，使得任何个人或组织，无论何时从事该类交易行为，均可以获得同样的法律效果。所谓交易客体定型化就是交易客体的商品化，即当交易之客体属于有形物品，则给予其统一的规定或特定的标记，使交易者易于识别商品，从而实现交易迅捷。
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3、交易内容上的权利证券化规则
即当交易的客体为无形的权利时，则通过一定方式将权利证券化，证券的流通实现权利大转移，从而简化权利转让程序。
4、交易效力要求上的行为要式性规则
商法对商事契约及有价证券的款式，多实行定型化的要求，如保险契约的定型化、有价证券的款式化等等。
5、责任豁免手段上的简便性规则
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