2021年度合同法和实务讲义.ppt

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合同法和实务
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合同订立阶段的充分自由（是否订立、相对人、形式、内容）
——法不禁止，即为自由。
例如：代为履行费用扣除条款；违约金扣除条款；保证金条款；
例如：责任限制条款：
“ 在任何情况下，一方对因本合同的履行或不履行所致的损失、损害或补偿索赔的责任累计总额不得超过50万元人民币， 但该方有违反保密义务或侵犯知识产权情形的除外。”
在此自由协商的前提下订立的合同——有约必守（违约责任）。
第107条　当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
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订立合同的形式
法律规定——承认口头等合同形式的效力，提倡书面形式。
第10条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。
法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”
第11条：“ 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”
第36条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
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为什么企业合同管理一般都强调书面原则？
第十五条 （合同形式）除标的简单、总价款五千元以下并即时清结的合同以外，一律以合同书形式订立合同。
书面合同：内容规范；订立谨慎；方便证明；
口头合同：证明困难；交易随意；与企业管理的规范化目标，与企业的风险防范目标相悖。
合同公证的效力
公证与否不影响合同的成立或效力。
已为有效公证文书所证明的事实，当事人无需举证，当事人有相反证据足以推翻的除外。
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以传真方式订立合同的注意事项
传真件具有与合同书原件一样的法律效力。
应在合同中注明：“本合同以传真方式订立，传真件即为有效。”
由于传真件与复印件极为相似，难以辩认。因此，重大合同不用。
合同订立时，应当要求对方在二日内以特快专递方式发出加盖合同章的合同文本。
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实际履行
事例：A公司与B公司谈妥购买煤炭1000吨，双方约定7月10日订立书面合同。7月9日，B公司正好有一批货运往北京。为节省费用， B公司提前将货运交A公司。A公司收货入库。然此后，双方因价款发生争议未能订立合同。合同是否成立？
第36条　法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
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36 条 隐藏之风险
事例：A公司购买B公司生产之薄壁复合管（专利产品），购买量高达200万个，谈判颇具优势，以15元\个谈定（市场价25元\个）。当事 人约定订立书面合同，但终未订立。
供至30万个时，B公司以原材料涨价为由，要求提高价格。而A公司已不可能更换产品。合同是否成立？价格、数量如何确定？
两大风险：
1 A公司无法证明“全部义务”，难以要求B公司交付200万个。
2 价格无法证明，合同又已成立，依本法规定，当依市场价格。
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合同主体资格、资质审查
——营业执照
分公司是否具备订立合同的主体资格？
持有《营业执照》的企业法人下属分支机构，可以以自己的名义对外签订合同。
企业的内设机构是否具备订立合同的主体资格？
因其不具备签订合同的主体资格，以自己的名义从事的民事活动无效 。
资质审查
经营许可：办学；医疗器材；烟草；盐业；教学；外贸、金融等
具备法定资质；建筑;房地产开发；药品等。
要求对方出示有关的营业执照、资质证书、许可证，并送交加盖公章的复印件，作为合同附件。
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合同订立人的权限审查
第二十条 （权限审查）对方当事人由单位业务员或其它人员代理订立合同的，应当具有订立该合同的授权。
磋商、订立合同的部门应当要求其出具具备相应权限的授权委托书。在合同订立完毕后，一同交存备案。
事例：某年，煤炭紧张，A公司急需，委托甲前往B公司采购煤炭（甲乃B公司销售科长之小舅子）。A公司出具《授权委托书》一份。甲隧以A公司名义与B公司按授