民法典编纂背景下的基本原则立法.docx

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民法典编纂背景下的基本原则立法
（一）民法总则草案基本原则
平等原则
自愿原则
公平原则
诚信原则
人与自然和谐发展原则
公序良俗原则
合法权益受保护原则（二）
确立不同的民法基本原则的标准是什么？
确立不同的民法基本原则有何实质差异？法学的核心任务即是解决本土的纠纷
（三）要不要基本原则说服力来源之一：历史说服力来源之二：体系
（四）从历史看要不要基本原则（基本原则的立法渊源）
年《苏俄民法典》实际上规定的是操作性问题，而非基
本原则
年《苏俄民法典》丰富了技术性规定，体现的是社会主
义性质的表述
各个社会主义民法典首先是社会主义民事法律调整任务和原
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则单独分开规定。
年中华人民共和国民法通则和 1980 年民法通则都是模仿
苏俄民法典。
年民法通则草案精简了社会主义表述，传统民法理念大
大增加 ，技术性规定增加。
年民法通则包含了平等、合法权益受保护、公序良俗、
公平原则，社会主义式表述仍存在但大大减少。
中国民法通则曾创造性地包含着三大部分： 技术性规定、 传统民法理念、社会主义式表述。 （两大阵营的融合与折中）
（五）从体系看要不要基本原则
德国民法理论语境中基本原则的含义： 最高层的原则根本尚不区分构成要件及法效果， 其毋宁只是以作为进一步具体化工作指标的一般法律思想。此类原则有：法治国原则、社会国原则、尊重人性尊严的原则、自主决定与个人负责的原则。 （拉伦茨）
卡纳里斯“一般法律原则”包括：自我决定原则、自我负责原则、交往及信赖保护原则、尊重他人人格及自由原则。
拉伦茨认为一般法律思想（基本原则）不是规则，不具有裁判功能，故无需规定于民法典中。
在德国，诚实信用并非最高层原则，而是一个“下位原则”，其性质为“概括条款” （一种法律规范），公序良俗原则同样也是概括条款。
→B（ A 代表使用条件具备， B 代表规范得到适用，符号代表
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蕴含词“如果，则” ）
全有或全无的适用方法： 规则在适用时， 是以完全有效或无效的方式。如果一条规则所规定的事实是既定的， 或者这条规则是有效的，那么，在这种情况下，必须接受该规则所提供的解决方法，该规则对裁决不起任何作用。
概括条款属于规则，原则与之不同（ eg：“权益受保护原则” ，“任何人不得从自己的错误行为中获利” ，帕尔默案）
8. 原则是在 A 推出 B 的过程中进行权衡，如过程不符合原则则 B