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民法基本原则解释.doc


文档分类:法律/法学 | 页数:约30页 举报非法文档有奖
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民法基本原则解释.doc民法基本原则解释:意思自治原理及其展开
如何理解和阐释民法基本原则,是关系到如何建构民法体系、民法学体 系的大问题。目前的研究基本上都是从外部视角、从功能角度界定“民 法基本原则”,都片面依赖归纳法建构相应理论,成果虽众说纷纭,但 却大同小异,难得实质性突破。因此,当下应转变研究思路。本着“从 内部理解私法”的立场,综合运用归纳和演绎两种逻辑,同时采用庞德 所谓的“分析方法”和“哲学方法”,民法基本原则可以被理解为“意思自 治”这一私法理念在民法体系、民法学体系里的展开和具体化。民法基 本原则即是“意思自治”通过演绎逻辑推演而形成的体系(发生角度定 义),是构造民法上的“人格体”的框架性原则(功能角度定义),其外 延包括意思自治、私权神圣、个人责任、人格平等、诚实信用和公序良 俗六条原则,这些原则通过对“意思自治”的演绎推理得到识别、解释和 定义。
民法基本原则,意思自治,私权神圣,人格平等,个人责任,诚实信用, 公序良俗
一 问题、假说及研究目的和方法
什么是“民法基本原则”,其包括哪些内容?这是本文要回答的基本 问题。把“民法基本原则”视为“意思自治原理”通过演绎逻辑推演而形成 的体系,把“民法基本原则”一词所指代的全部对象通过对“意思自治原 理”的演绎推理来确认、解析和定义,这是本文的研究方法,也是本文 的首要观点和基本假说。由此,本文核心问题还将包括这样两项:第一, 关于“意思自治原理”一何谓“意思自治”?何谓“基本原理”?又如何理解 “意思自治是民法学的基本原理”?第二,“民法基本原则是意思自治原 理的演绎体系”一那么,用演绎逻辑推演民法基本原则体系,有何根据? 又有哪些要求?民法基本原则如何从“意思自治原理”中推演出来?撰 写本文有三个目的:
目的之一,对民法基本原则问题作出新的阐释,澄清理论悬疑。对 基本原则的研究,法学界一向众说纷纭,鲜有共识。在民法基本原则问 题上,亦是如此。对于“民法基本原则”,目前学界多从其外部特征、功 能作用角度考察并作出描述,但对其本质、形成原因却鲜有探究;在研 究方法上,研究者基本上采用学说的归纳整理、比较法的经验借鉴、历 史分析、法社会学分析等方法,过于依赖归纳逻辑,这使得相应研究成 果大同小异,难得实质性突破。本文将转求演绎逻辑,从发生角度探究 民法基本原则的来源、本质和功用。这种研究思路,采取了全新的立场 和方法,涵纳了全新的理论视域,拥有了全新的问题意识,为此,对既 有观点、学说,本文将不作专门检讨、回应;相关论点争议,在本文将 被视作“入门的向导”、视作一份问题清单,在将民法基本原则作为“意 思自治”的演绎体系进行推理的过程中,对问题清单上涉及到的争议、 分歧,将直接表明立场、观点,不作展开;对问题清单上涉及到的每一 具体原则,也将直接检验其有无存在合理性,直接界定其与其他原则存 在何种秩序、关系。
目的之二,通过阐释民法基本原则,重申“意思自治”一民法学的基 本原理。在当前的民法学研究中,“意思自治”是一个被冷落、被遗忘的 话题。它要么被当成传统民法学过时的主张,要么被当成美丽空洞、且 无实益的私法理念。虽然人们依然在说“意思自治是民法学基本原理”, 但却少有人真正知晓、意欲知晓其究竟有何深意。恰恰相反,对意思自 治弊端、“私法社会化”、“民法社会化”、“私法公法化”这些议题,学界 却耳熟能详。事实上,如果不弄清民法何以“意思自治”、如何“意思自 治”、“意思自治”之于民法究竟有何意义,那么,任何“民法社会化”、“私 法公法化”之类的论调都缺少根基,任何相关研究都缺少参考坐标和维 度。因此,本文将通过重新阐释民法基本原则而重申“意思自治原理”。 本文同时具有“分析方法”和“哲理方法”两种特征:一方面,“意思自治” 在本文被视为民法体系的理想、主旨,借助这条线索来梳理民法规范体 系的内在经纬,这符合“哲理方法
”[1]的理路;另一方面,本文对民法体 系的理想、主旨和逻辑前提穷根究底,通过对民法规范、制度和基本原 则的体系化阐释,反过来,就是为证明、再现和重塑民法的理想一作为 民法文本之“前见”和源始预设的“意思自治”一这又符合“分析方法”[2] 的特征。事实上,将“分析方法”与“哲学方法”结合起来,兼顾经验与逻 辑双重维度,不但可行,对当代民法学、乃至法学的研究也是十分必要 的,“从私法制度中寻找法律的精神,从法哲学的抽象中寻找法律实践 的意义,应该是法哲学界和法理学界共同的任务。当民法学界和法理学 界携手起来,共同探求私法制度及其理念,我们才能找到我们自己的真 正的民法学和法理学”。[3]
目的之三:通过意思自治原理推演民法基本原则,通过解释民法基 本原则重申意思自治,最终目的,为了重申和践行当代中国民法学的三 大使命。民法转型是当今时代潮流,但中

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  • 时间2021-02-28