律师劳动法律业务执业技能20140727.ppt

律师劳动法律业务执业技能张照东手机/微信:********** 手机/QQ :********** E-mail: amoy@ ?法学博士、经济学博士后?一级律师、一级人力资源管理师?中华全国律师协会劳动法专业委员会副主任?福建省律师协会劳动法专业委员会副主任?福建省法学会社会法学研究会副秘书长?福建省法学会劳动法学研究会理事?厦门市劳动争议仲裁委员会仲裁员?厦门市人力资源和社会保障局行评代表/监督员?厦门/福州/泉州仲裁委员会仲裁员?厦门市人民政府立法顾问?华侨大学法学院副教授/硕导张照东授课内容?引言:我与劳动法?劳动法概述?劳动关系的认定?劳动争议处理业务简介?工会与罢工问题?具体实务问题解答?《劳动合同法》背景下用人单位对策评价?《劳动合同法》对律师制度的冲击?律师从事劳动法律服务业务操作指引?余论:不可忽视的微小力量引言:我与劳动法?为什么选择劳动法? ?劳工维权:律师职业的良心?思想比知识更重要劳动法概述?担任公司法律顾问的三大必备技能–合同法:公司交易的基本方式–公司法:公司的权力配置和经营管理–劳动法:公司生产力和盈利之根本?劳动法现状:千疮百孔,大有可为–劳动法过时,条文简陋–主要依靠部门规章和地方性规定–更新变化太快–大律师对劳动法一般不了解–不要用民商法的思维解决劳动法问题《劳动合同法》立法缺陷举例第十四条无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同: (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的; (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的; (三)连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。劳动关系的认定?用人单位–中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系, 订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。–国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。?劳动者–年满十六周岁,退休( 60 、 55 、 50 )年龄以下–禁止童工( 16 岁以下),文体和特种工艺单位除外–未成年工( 16-18 岁):特殊保护–在校生:原则上不作为劳动关系处理退休返聘?最高人民法院行政审判庭《关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>问题的答复》( [2007] 行他字第 6号) :离退休人员受聘于现工作单位,现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费,其在受聘期间因工作受到事故伤害的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理?最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三) 》(法释〔 2010 〕 12 号)第七条: 用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,应当按劳务关系处理?广东省指导意见: 第十七条用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员,双方形成的用工关系可按劳动关系处理。用人单位招用已享受养老保险待遇或退休金的人员,双方形成的用工关系应按雇佣关系处理。事实劳动关系的认定?用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的, 劳动关系成立: (1) 用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格; (2) 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者, 劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动; (3) 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。?用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证: (1) 工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录; (2) 用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件; (3) 劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录; (4) 考勤记录; (5) 其他劳动者的证言等。