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文档分类:法律/法学

管辖异议上诉状参考.docx


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管辖异议上诉状参考.docx
文档介绍:
管辖异议上诉状参考

以下是一篇关于管辖异议的上诉状, 供大家参考阅读, 希望能够有所帮助。


上诉人:上海宽频科技股份有限公司


住所:上海市浦东新区银城东路 149 号华能大厦 4 楼法定代表人:张杰,该公司董事长


委托代理人:徐万辉, 刘逸星,北京市大成律师事务所上海分所律师,特别授权代理。


上诉人:江苏意源科技有限公司


住所:江苏省无锡新区长江路 21 号信息产业园 J 座 4 楼


法定代表人:郑茳,该公司董事长


委托代理人:徐万辉, 刘逸星,北京市大成律师事务所上海分所


律师,特别授权代理。


被上诉人:张胤微,男, 55 岁,汉族


住址:北京市海淀区万寿路 27 号 5 号楼 1 门 5 号


上诉人因不服云南省昆明市中级人民法院 (20xx)昆民六初字第 73 号《民事裁定书》之裁定,现依据下列事实和理由向贵院提出上诉:


上诉请求:


请求贵院裁定撤消云南省昆明市中级人民法院 (20xx)昆民六初字


73 号《民事裁定书》,并将该案移送至江苏省无锡市中级人民法院管辖。


事实与理由:








一、本案双方当事人所签订的《合作协议书》的权利义务内容已完全涵盖了双方当事人在本案中的所有行为, 既然被上诉人在起诉时已明确选择了违约之诉,那么就无权以侵权之由制造管辖理由。


从被上诉人在《诉状》 中的诉讼请求和陈诉的事实理由,均可一


目了然地看出,被上诉人是在主张合同的权利,是在指责上诉人的 " 违约行为 " 。所陈诉的事实、理由、证据也是紧紧地围绕着合同而展


开。所以,被上诉人在本案中以实际行为选择违约之诉的意思表示是很明确、很清晰的。


二、昆明中院认为 "被上诉人选择侵权之诉 " 的理由和依据明显不


足。


我国法院本着 "不诉不理 "的原则,历来是以当事人的明确表意来确定当事人的诉请。被上诉人在《诉状》中选择了违约之诉的表意是很明确清晰的,相反,从《诉状》中很难认定被上诉人是在选择侵权


之诉。昆明市中级人民法院在《裁定书》中认为: "原告 (被上诉人 ) 认为两被告的行为构成对原告专利的侵权, 要求两被告承担的是侵权责任 " 、"因原告选择侵权责任请求权 " 。上诉人认为昆明市中级人民法院的这种认定显然是一种主观臆断的行为, 因为至今为止没有任何一份文书表明被上诉人已明确选择了侵权之诉, 被上诉人也未在法定时间提出变更诉讼请求。


三、依据《合同法》第 122 条的规定,被上诉人已明确选择了违约之诉,就意味着其明确放弃侵权之诉。


《合同法》第 122 条规定: " 因当事人一方的违约行为,侵害对






方人身、财产权益的, 受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任 "。该条款对 "侵权 " 与"违约 " 竞合的行为,是赋予了受损害方的选择权,但这种选择权是 "或" 项选择,而非 " 并"项选择,即受损害一方要么选择 "违约之诉 " ,要么选择 " 侵权之诉 " 。因为不管从字意解释还是从法理解释,都无法认定当事


人有权在一
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