企业改制上市及公司治理.ppt

中的法律问题
主讲人:北京市金杜律师事务所律师、合伙人
北京市金杜律师事务所四川分所主任 张如积
2008年 2 月 28 日
一、上市的基本程序
二、尽职调查中关注的事项
三、提高IPO工作质量的建议
一. 上市的基本程序
约3～5个月
2～4个月
1个月
股份公司设立申报
创立大会
股份公司设立
辅导
申报材料制做
辅导验收
股东大会
上市申请报中国证监会
刊登招股意向书
保荐机构完成内核
股东大会
证监会完成发行部审核
股东大会
证监会反馈
中介机构反馈意见回复
通过证监会发审会审核
证监会反馈
发行核准
询价并路演
辅导验收
网下及网上发行
验资
上市申请
辅导验收
挂牌上市
估计周期为6～10个月，申报后的周期约为3～5个月
改制及辅导
改制及辅导
申报及审核
发行及上市
步骤较多，但并非想象中的那么复杂
依靠中介机构的作用
企业的规范程度对时间周期影响较大
1、企业IPO申请时需要关注的相关法律法规
另外，还需要关注其他法律法规，主要包括：
与公司股权变更的相关法律法规，特别是国有企业
与财务及税务相关的规定
各个地方颁布的地方性法律法规
国家发改委相关规定：如产业政策等
商务部相关规定：如外商投资股份有限公司的设立等
与环保相关的法律法规
证监会审核时基本的参照法规
公司法、证券法
首次公开发行股票并上市管理办法
公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号
——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告
中国证监会颁布的各项操作指引
与发行条件和信息披露相关审核备忘录：第5号、第8号、第16号、 第18号
尽职调查时参照的相关法律法规
二、尽职调查中关注的事项
2、主体资格
关注要点
股份公司设立的合法性
最近三年经营业绩可以连续计算
最近三年主营业务和公司董事、高级管理人员没有发生重大变化
最近三年实际控制人未发生重大变化
发行人注册资本已缴足
发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策
发行人股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在权属纠纷或重大不确定性。
各项财务指标符合《首发管理办法》的规定。
中介机构调查及监管部门的审核重点，在实际操作中：
由于企业的情况较为特殊，对于某些事项的判断遵循重实质不重形式的原则
对于没有量化指标的，主要依赖于保荐机构的专业判断
3、发行条件—财务会计方面的基本指标
收入及利润
最近3年净利润为正，且累计大于3000万（扣除非经常性损益后孰低）
最近3年经营活动净现金流量净额累计大于5000万元；或营业收入大于3亿元
股本及净资产
发行前股本大于或等于3000万股
最近1期末无形资产占总资产的比例小于20％
最近1期末未分配利润大于0
借鉴境外市场，规定净利润、现金流量、营业收入三个关键指标
三个指标的满足基本上说明了企业的持续经营能力
较充分地考虑了各类型企业的财务特征
基本要求
解析
保证发行前拥有一定的净资产规模
防治发行人资产结构存在较大的风险
上市后具备向股东分红的基本能力
4 、税务
基本要求
依法纳税
发行人执行的税率、税种应合法合规
税务优惠政策符合国家法律法规的规定
经营成果对税收优惠政策不存在严重依
从纳税角度看发行人对相关法律法规的遵守程度
纳税情况可以间接反映企业真实的盈利水平
严重依赖税收优惠政策的发行人，政策风险高，且真实盈利能力有限
如果三年内执行的税务优惠政策与国家法规政策不符，省级税务部门应出具确认文件
解析
5 、资产的独立完整及资产的质量
资产的独立完整关注要点
公司应拥有基本生产系统、辅助生产系统、供应系统、销售系统以及其他与生产加工服务相关的设施（产、供、销、研），如果涉及股东以经营性资产出资的，应并办理产权变更手续
公司应拥有与主营业务相关的商标所有权、专利所有权、非专利技术所有权等，并办理产权变更手续
公司原则上应取得完整的土地使用权，如以租赁方式从主发起人合法取得土地使用权的，应明确租赁期及付费方式，以及期后公司的优先选择权
如果集团控制了其他上市公司，则公司资产或股权相对独立于其他已上市公司
不应拥有对另一相同或相似业务的上市公司的实质控制权
公司的重要资产不存在质押等限制性条件，没有因法律诉讼等重大争议、潜在纠纷等不确定因素
非生产经营性企业应当具备与经营相关的业务体系和相关资产
资产的权属状况非关注重点
资产是否存在权属纠纷
资产取得过程的合法、合规性（尤其关注国有资产的取得程序）
土地、房产、知识产权是否取得相应的权属证书？如尚未取得，取得权属证书是否存在法律障碍
租赁资产的租