“双方合同”或者“三方合同”―代建制试点中的“代建合同”模式分析(论文资料).doc

“双方合同”或者“三方合同”―代建制试点中的“代建合同”模式分析(论文资料).doc“双方合同”或者“三方合同” ？一一代建制试点中
的“代建合同”模式分析
梁慧星中国社会科学院法学研究所研究员
一、为什么要推行〃代建制〃？
推行〃代建制〃的三项政策目的：
（一）改革政府投资体制
现行投资体制的特点：
投资项目立项、批准〃难〃;立项、批准后监督管理〃松〃。
项目一旦批准实施，项目工程建设和资金使用均由使用单位掌 管，脱离政府投资主管部门的监控，使用单位由于利益驱动，往往置 投资计划于不顾，任意变更建设内容，提高建设标准，扩大建设规模, 突破批准的总投资额。
推行代建制实现对现行投资体制的改革：
政府投资主管部门通过招标投标方式，选定具有工程管理资质和 经验的项目管理公司作为代建单位，并委托代建单位代行政府投资主 管部门对建设项目的管理权，严格掌握、控制建设规模、建设内容、 建设标准和项目预算，并负责管理建设资金，保障投资计划的切实贯 彻执行。
（二） 推行公共工程建设的专业化管理
依现行投资体制，项目批准之后项目工程建设完全由使用单位掌 管，使用单位往往缺乏组织管理建设工程的能力和经验，致使项目工 程管理混乱无序，难免受制于建筑施工单位，难以保障项目工程建设 工期和工程质量。
推行代建制实现工程建设的专业化管理：
作为代建单位的项目管理公司，具有工程建设管理能力和经验， 可以对项目工程建设进行专业化的管理，并全面负责施工现场的安 全、环保、卫生、市政等方面的监控和协调，处理各种突发情况，最 终保障建设工程按期竣工和工程质量。
（三） 严格执行招标投标、防止***
政府投资建设工程强制采用招标投标方式订约，对于保证工程质 量、提高投资效益，发挥了积极作用。但在建设工程招标投标的实践 中，也存在领导干部插手招标和建设单位与招标代理机构串通的*** 问题。
推行代建制可以有效防止***：政府投资主管部门采用招标投标 方式选定代建单位，由代建单位作为使用单位的代理人委托招标代理 机构进行招标，选定设计单位、建筑公司、设备供应商，等于设置了 两道防止***的〃隔离墙〃：一是领导干部与招标活动之间的〃隔离墙 二是使用单位与招标活动之间的〃隔离墙〃。可以从源头上防止腐
败，充分发挥招标投标制度的积极作用。
二、〃代建制〃试点中的三种合同模式
从各地进行代建制试点的情形看，在采用招标方式选定代建单位 之后，都需要与代建单位签订〃代建合同〃，明确规定代建单位的权利 义务和责任，〃代建合同〃成为监督、考核、评价代建活动和对代建单 位进行奖惩的依据。可以说，代建制就是一种合同制。
迄今代建制试点中的〃代建合同〃，有三种模式：
第一种模式：〃委托代理合同〃模式
是上海、广州、海南的代建制试点采用的模式。在政府投资主管 部门下面，设立具有法人资格的建设工程〃项目法人〃，或者指定一个 部门作为〃项目业主〃，由〃项目法人〃（或〃项目业主〃）采用招标投标方 式选定一个工程管理公司作为〃代建单位〃，再由〃项目法人〃（或〃项目 业主〃）作为委托方，与〃代建单位〃（受托方）签订〃代建合同〃。
此〃委托代理合同〃模式的实质，是委托代建单位对项目工程建设 施工进行专业化组织管理，并代理委托方采用招标方式签订建设工程 承包、监理、设备采购等合同。
特点：项目建成后的〃使用单位〃不是〃合同当事人〃;项目投资资 金的管理权仍然掌